I. la función social del jurista el derecho “material” es una realidad ajena a la creatividad del jurista; el derecho “formal” pertenece a una de las funciones del jurista






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TEMA 19

LA FUNCIÓN SOCIAL DEL JURISTA Y EXIGENCIAS BÁSICAS DE LA FORMACIÓN JURÍDICA Y FILOSOFÍA DEL DERECHO

I. LA FUNCIÓN SOCIAL DEL JURISTA

1.- EL DERECHO “MATERIAL” ES UNA REALIDAD AJENA A LA CREATIVIDAD DEL JURISTA; EL DERECHO “FORMAL” PERTENECE A UNA DE LAS FUNCIONES DEL JURISTA.


El legislador, hoy, es un órgano impersonalizado que radica en los parlamentos democráticos, que representan cuantificada y cualificadamente la voluntad de un pueblo. El Derecho “debe ser” la normativización jurídica de los intereses de los “grupos” de una sociedad.

El Derecho “formal” es el ropaje de la norma jurídica y es producto de la creatividad del jurista.

2.- EN LA FUNCIÓN SOCIAL DEL JURISTA SE DAN DOS MAGNITUDES VARIABLES Y UNA RELACIÓN CONSTANTE.

Este Derecho, es una realidad social, dirigido a un colectividad humana y materializado por “personas” físicas; la “justicia” es una elaboración “racional”; la aplicación del Derecho se realiza por “funcionarios” con poder para aplicar “criterios” coactivos (sanciones) establecidos en función de una “filosofía” de la contraprestación (civil, penal, laboral, etc.).

El termino “función”, conecta dos magnitudes o realidades, de forma que, aún siendo variables, la relación entre ellas es constante. La persona individual a la que denominamos jurista constituye una de ambas magnitudes, y la comunidad humana concreta es la otra magnitud.

El Derecho representa una “técnica” que nos permite interrelacionarnos con ciertas garantías.

3. EL JURISTA ENTIENDE EL DERECHO DESDE UNA PERSPECTIVA INTEGRADORA.

Existen otras instituciones en la sociedad que complementan a la ubicación de las normas jurídicas en las relaciones humanas.

Las normas jurídicas son la expresión de exigencias convivenciales provenientes de la sociedad misma. El Derecho es una técnica para juridizar esas exigencias y su obligatoriedad se origina en la fuerza del Estado, como titular de la soberanía popular, al asumirlas como propias.

Por otro lado, una sociedad puede decidir una cierta vigencia eficaz de otras formas de comportamiento con consciencia de obligatorias, (costumbres), a las que nuestro Código civil otorga validez como fuente del ordenamiento jurídico siempre y cuando no exista ley aplicable al caso, no sea contraria a la moral o al orden público y se pruebe su existencia.

Además, lo jurídico tiene la voluntad intersubjetiva como generadora de derechos y obligaciones. Las obligaciones que nacen de los contratos, –Art. 1.091 CC–, tienen fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos.

En estos casos, es muy útil una función social del jurista: la de proporcionar apoyaturas sociológicas para alegar validez jurídica para una determinada costumbre en concreto.

Por todo ello se considera jurista a aquel profesional especializado cuya función consiste en satisfacer las exigencias y necesidades de su sociedad, relacionadas con los diferentes aspectos de los jurídico, utilizando el Derecho, entendido como norma, como hecho social y como un valor o ideal.

4. FUNCIÓN SOCIAL PRÁCTICA DE ASEGURAMIENTO.

El Derecho nace con vocación social de proporcionar “seguridad”, y el jurista procura que, mediante la adecuada utilización del Derecho, la convivencia se perturbe lo menos posible, así como que las estructuras morales de una sociedad asumidas con pretensiones de vigencia gocen de máxima estabilidad. Esta seguridad no puede verse alterado por ignorancia de las “reglas del juego” implantadas jurídicamente, por lo que “la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento”

Si un abogado asesora a las partes pre–contratantes o emite un dictamen previo, adecúa cada caso a las normas jurídicas pertinentes, mediante una selección e interpretación de las apropiadas entre las posibles, así como un conocimiento de la jurisprudencia al respecto, es decir, la utilización de los diferentes aspectos de lo jurídico. En esto consiste su “función” social de seguridad.

5. FUNCIÓN SOCIAL PRÁCTICA DE RESARCIMIENTO Y DE COOPERACIÓN Y TUTELA.

Función social del jurista práctico: Ser un fiel ejecutor del sistema legal vigente en una sociedad.

La función social de resarcimiento afecta exclusivamente a la profesión jurídica. Cuando una obligación queda incumplida o cuando deviene un perjuicio a tercero, se produce un desequilibrio social cuyos resultados son la destrucción de la paz existencial del perjudicado, y la lesión del ordenamiento jurídico. La necesidad de restaurar esa llamada paz existencial obedece a un sentido puramente humano, y se logra con la restitución y el resarcimiento, función genuina y primaria del Derecho, ejercitada por el Estado institucionalmente a solicitud de los perjudicados o por iniciativa privada a través de los actos arbitrales de Derecho en materia civil o mercantil.

Para ello el jurista ha de laborar en tres niveles: 1. El de localización de las normas aplicables al caso concreto; 2. Interpretación de la norma aplicable; 3. Resolver el juzgador todos los asuntos de que conozca, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.

Junto a esta función se da la función social de colaboración, ejercida por juristas que asisten y/o representan a las partes, elevada a la categoría de derecho fundamental. (Art. 24.1 y 2 CE). La Ley Orgánica del Poder Judicial –LOPJ– (Art. 435), señala al Ministerio Fiscal como institución cooperadora de la Administración de Justicia. Y la CE (Art. 124. 1), como defensor del interés general.

La función social de control de la legalidad corresponde al jurista inserto en el Tribunal Constitucional. Órgano intérprete supremo de la Constitución, únicamente sometido a ella y a su propia Ley Orgánica de Competencias.

6. LA FUNCIÓN SOCIAL TEÓRICA RECONSTRUCTIVA Y CRÍTICA DEL DERECHO

Función reconstructiva del Derecho correspondiente al jurista, donde encaja la función docente y la actividad publicista. El jurista teórico debe estar en permanente sintonía con el devenir de la sociedad para que las instituciones jurídicas no queden desfasadas de las instituciones sociales, ya que el Derecho es una de las técnicas de organización social.

De entre estos fenómenos sociales cambiantes, interesa detenernos en la conciencia social crítica respecto del Derecho, que se manifiesta desde reticencias individualizadas para aceptar las normas hasta movimientos activos de desobediencia civil.

Existe una “filosofía social” en la base de todos los pueblos y es propio del filósofo jurista conectar con ella y sistematizarla.


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