El Concepto de familia o familias






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Declaratoria de abandono.


Ver artículo 160 Código de Familia, además revisar los votos 2014-93 de la Sala Constitucional y el 186-96 de la Sala Segunda. Ver artículo 161 Código de Familia, Depósito de menores en Estado de Abandono.

ARTICULO 160.- Estado de abandono.

Se entenderá que la persona menor de edad se encuentra en estado de abandono cuando:

a) Carezca de padre y madre conocidos.

b) Sea huérfana de padre y madre y no se encuentre bajo tutela.

c) Se halle en riesgo social debido a la insatisfacción de sus necesidades básicas, materiales, morales, jurídicas y psicoafectivas, a causa del descuido injustificado por parte de quienes ejercen legalmente los derechos y los deberes inherentes a la patria potestad.

La pobreza de la familia no constituye por sí misma motivo para declarar el estado de abandono.

(Así reformado por el artículo 3 de ley No.7538 del 22 de agosto de 1995. El artículo 2 de indicada ley No.7538 lo traspasó de 147 al 160)

Esta declaración de abandono podría darse en vía administrativa, para el caso de los menores huérfanos, cuyos padres murieron; o expósitos, cuyos padres son desconocidos, pero siempre ese trámite culminaría con la homologación judicial de lo resuelto por el Patronato Nacional de la Infancia.

Para los menores sujetos a patria potestad, que sí cuentan con padres conocidos, pero que se encuentran en situaciones de peligro o riesgo social, la vía asignada es el proceso especial de declaratoria de abandono en vía judicial, cuyo trámite pretendemos desglosar por etapas, como de seguido se explica.

Inicio del proceso


La regulación contenida en el Código de Familia comienza por definir las reglas de competencia aplicables a este proceso. Se entiende que la solicitud debe presentarse ante un Juzgado de Familia, pero en forma específica se indica que corresponde al Juzgado del territorio donde habita el menor de edad, es decir, donde estaba su residencia para la época de los hechos que motivan la demanda.

En caso de que no proceda la declaratoria oficiosa de incompetencia, deben revisarse los presupuestos para tener por legalmente interpuesta la demanda. Básicamente habría que revisar la legitimación activa y pasiva, los requisitos de la solicitud y la indicación expresa de que se trata de un proceso de declaratoria de abandono de menores con fines de adopción.

En cuanto a lo primero, están legitimados activamente para iniciar el proceso el Patronato Nacional de la Infancia o cualquier interesado en el depósito o la adopción de la persona menor de edad (artículo 117 del Código de Familia).

ARTICULO 117.- Legitimación para solicitar declaratoria de abandono.

Podrán solicitar la declaratoria de abandono de una persona menor de edad, el Patronato Nacional de la Infancia, o cualquier persona interesada en el depósito o la adopción de la persona menor de edad.

(Así reformado por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de agosto de 1995)

En cuanto a la legitimación pasiva, la demanda debe dirigirse contra quienes ejerzan la patria potestad o la tutela sobre la persona menor de edad. Entonces, es necesario contar con la certificación de nacimiento del menor, a fin de determinar si cuenta con padre registral.

En caso de que sí lo tenga, los demandados serían el padre y la madre. Pero si registralmente no consta el nombre del padre, entonces el proceso se encausará solamente contra la madre. Si el niño o la niña están a cargo de un tutor o tutora, la demanda debe abarcar igualmente a esa persona. Si estas personas no pueden ser encontradas o no existiesen, se nombraría un curador procesal para el menor de edad y se publicará un edicto en el Boletín Judicial (artículo 120 del Código de Familia).

ARTÍCULO 120.- Partes en el proceso.

Se tendrá como parte en el proceso a quienes ejerzan la patria potestad o la tutela sobre la persona menor de edad. Si estas personas no pueden ser encontradas o si se trata de menores de edad huérfanos que no estén sujetos a tutela, el Juez nombrará a un curador ad-hoc para que asuma la representación de la persona menor de edad. En todo caso, se les avisará del inicio de las diligencias mediante una publicación en el Boletín Judicial. (Así reformado por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de agosto de 1995)

Los requisitos de la solicitud están explicados en el artículo 118 del Código Familia, y serían los siguientes:

  1. Nombre y calidades de los posibles adoptantes (precisamente porque la declaratoria de abandono es con fines de adopción).

  2. Nombre y calidades del “adoptando”, es decir, de la persona cuya declaratoria de abandono se pide como paso previo a su adopción.

  3. Nombre y calidades de los progenitores consanguíneos del menor, de su tutor o de su depositario judicial, según sea la persona que ha estado a cargo del menor de edad.

  4. Descripción de los hechos que motivan o justifican la declaratoria de abandono, con indicación de la prueba pertinente y el fundamento de derecho.

  5. Lugar para recibir notificaciones.

Cumplido con lo anterior y antes de dar curso al proceso, debe revisarse que la solicitud indique en forma expresa y clara que la declaratoria de abandono se solicita con fines de adopción, pues de lo contrario, si no es con fines de adopción sino para lograr una suspensión temporal de la patria potestad, el proceso por seguir sería un abreviado, Como se ha definido en el artículo 159 inciso 6) del Código de Familia en relación con la norma 420 inciso 4) del Código Procesal Civil.

Lo anterior significa que el trámite previsto en los numerales 115 y siguientes del Código de Familia se aplica únicamente a las solicitudes de declaratoria de abandono que tengan fines de adopción.

Cuando la parte demandada no se opone a la solicitud o no contesta el traslado, el paso procesal siguiente es convocar a una audiencia oral y privada, como lo define el artículo 123 Código de Familia.

ARTÍCULO 123.- Audiencia oral y privada.

Vencido el término del emplazamiento y resueltas las excepciones previas, el Juez convocará a las partes a una audiencia oral y privada, que se realizará dentro de los ocho días siguientes. A la comparecencia podrán asistir los solicitantes de la declaratoria de abandono, los oponentes, los testigos y los peritos que se hayan ofrecido como prueba de los hechos y los representantes de la persona menor de edad y del PANI.

Asimismo, asistirá la persona menor de edad interesada, cuando el Juez considere que posee el discernimiento suficiente para comprender los alcances del acto. El Juez escuchará a las partes, evacuará los testimonios y los peritajes y oirá al menor de edad interesado, con el fin de indagar sobre su situación.

Recibida toda la prueba, el Juez dictará la sentencia correspondiente y de ser estimatoria, ordenará entregar al menor de edad al PANI para que proceda según lo dispuesto en el artículo 161 de este Código. En la misma resolución, podrá autorizarse el depósito de la persona menor de edad en una institución o con una persona idónea que se haya manifestado interesada en ello durante el proceso.

La sentencia se notificará por escrito, dentro de los cinco días posteriores a la comparecencia.

La comparecencia se realizará aun cuando no haya existido oposición o la parte demandada haya manifestado su conformidad.

(Así reformado por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de agosto de 1995)

Cuando la parte demandada se oponga a la solicitud, debe indicarlo por escrito, contestar los hechos, ofrecer la prueba e interponer las excepciones pertinentes, todo de conformidad con el artículo 122 del Código de Familia.

ARTÍCULO 122.- Oposición.

De existir oposición, el interesado podrá oponer, en el mismo escrito y dentro del término del emplazamiento, tanto excepciones previas como de fondo, ofreciendo la prueba correspondiente.

Solo son oponibles las siguientes excepciones:

a) Falta de competencia.

b) Falta de legitimación.

c) Falta de capacidad o representación defectuosa.

d) Falta de derecho.

Las tres primeras se tramitarán como previas y el Juez las resolverá dentro de los tres días posteriores a que venza el término del emplazamiento.

(Así reformado por el artículo 2 de ley No.7538 del 22 de agosto de 1995)

En este caso, debe dictarse un auto sobre esa oposición, tomando en cuenta que si se han opuesto las excepciones de falta de competencia, falta de legitimación o bien falta de capacidad o defectuosa representación, deben ser resueltas interlocutoriamente, mientras que la excepción de falta de derecho se resolvería en sentencia.

El día señalado para realizar la audiencia oral y privada, se escuchará a las partes, se evacuará la prueba ofrecida, normalmente testigos y peritos; y si la persona menor de edad tuviese el discernimiento suficiente para comprender los alcances del acto, se le escucharía a fin de indagar sobre su situación.

Finalizada la audiencia, el asunto quedaría listo para sentencia, que se deberá notificar en los cinco días posteriores a la comparecencia.

Contra el fallo procedería recurso de apelación ante el Tribunal de Familia, órgano que realizaría una nueva audiencia antes de resolver la alzada. Contra lo resuelto por el Tribunal no cabe recurso de Casación.

Tratados sobre la sustracción internacional de menores.


  • Convención interamericana  sobre tráfico internacional de menores.

  • Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores, ratificada por Costa Rica en el 2001

  • Convenio sobre aspectos civiles de la sustracción de menores, publicada el 17 de marzo de 1998.
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