Dictamen del de la comision provincial por la memoria al proyecto legislativo a-21/09-10 “Código Contravencional de la Provincia de Buenos Aires”






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Artículo 27.- El cumplimiento del arresto se efectuará en el domicilio del contraventor:

  1. cuando se tratare de mayores de sesenta y cinco (65) años de edad

  2. cuando padeciere alguna enfermedad constatada por médico de institución oficial, que aconsejare esta medida

  3. cuando se tratare de mujeres en estado de gravidez o durante los seis primeros meses de lactancia, mediando en estos casos certificado médico oficial.

  4. cuando por circunstancias especiales su arresto en establecimientos adecuados pudiere producir perjuicio extraordinariamente grave para él o su grupo familiar.

  5. cuando no hubiere lugar para alojarlo en establecimiento adecuado.

El quebrantamiento del arresto domiciliario sin causa que lo justificare, hará que se imponga el cumplimiento de la condena restante y un tercio más de la originaria, en el establecimiento que pudiere corresponder según las pautas del artículo anterior.

Comentario: El artículo establece la aplicación de una nueva pena sobre la anterior sin juicio previo y sin que se hubiere considerado una falta o contravención el quebrantamiento del arresto. No hay proporcionalidad en relación a la pena ya cumplida y la que faltaba cumplir cuando se quebranto el arresto domiciliario tornando la pena en arbitraria e ilegal  
4.- Análisis de otros artículos del Código Contravencional.

Se analizan los artículos 10, 13, 14, 15, 22, 23, 29, 30, 34, 37, 38, 39, 44, 45, 51, 57, 60, 61, 62, 64, 65, 66, 67, 68, 71, 77, 81, 88, 94, 105, 119 y 143:
Artículo 10.- Cuando una falta fuera cometida en nombre, al amparo o beneficio de una persona de existencia ideal, sin perjuicio de la responsabilidad de sus autores materiales, será aquélla pasible de la pena establecida para la falta, con excepción del arresto.

Comentario: Incorpora una nueva figura de autor distinta a la persona real de toda nuestra legislación: la persona jurídica.
Artículo 13.- Se considerará reincidente a los efectos de este Código la persona que, habiendo sido condenada por una falta, incurra en otra de igual especie dentro del término de doce (12) meses a partir de la fecha en que quedó firme la sentencia condenatoria anterior.

Comentario: Se considera la reincidencia en función de la falta y no de la pena con lo cual se vulneraría el principio de progresividad de la pena del art. 19.

 

Artículo 14.- La primera reincidencia será sancionada con las penas previstas en los incisos e); f) y g) del artículo 19, sin perjuicio de la aplicación accesoria de alguna de las otras penas previstas en ese artículo.

Comentario: La reincidencia implica un agravamiento de la pena de la segunda condena estableciendo con ello una pena por delito de autor de carácter inconstitucional dado que no se pena a la persona por la contravención o acto sino a la persona por haber cometido un segundo acto estableciendo así una desigualdad ante la ley dado que se aplicaran distintas penas para iguales faltas

 

Artículo 15.- La declaración de reincidente se tendrá por no pronunciada si no se cometiere una nueva falta en el término de dos (2) años a partir de la última condena.

Comentario: La redacción es poco clara, puesto que algo se tiene por no pronunciado cuando no se pronuncia.
Artículo 22.- Clausura. La clausura importa el cierre del comercio, local o establecimiento en infracción, y el cese de iguales actividades por el tiempo de la sanción, período durante el cual el infractor deberá regularizar la situación pertinente.

La clausura podrá extenderse hasta ciento ochenta (180) días.

En el caso de que fuera impuesta de manera conjunta la sanción de multa, la clausura se mantendrá hasta tanto sea integrado el importe de aquella.

Comentario: Es poco clara la redacción. ¿El pago de la multa implica el levantamiento de la clausura aunque no se hubiere cumplido el plazo de la misma?
Artículo 23.- Comiso. El comiso importa la pérdida de la propiedad de las mercaderías, armas y objetos en infracción y de los elementos indispensables para cometerla, debiendo procederse a su secuestro en el momento de constatarse la falta.

El comiso de los bienes y su destino deberá declararse en la sentencia, pasando los bienes afectados a integrar el patrimonio de la Provincia, siempre que no haya intereses de terceros en trámite.

Los materiales perecederos y otras mercaderías podrán entregarse a los institutos de menores u otras instituciones públicas si ellos pudieren aprovecharlos, o darse el destino más adecuado a su naturaleza.

La disposición de las armas u otros objetos afines se ajustará a lo establecido en la legislación nacional que regula la materia.

En el supuesto de que el infractor resultare exento de responsabilidad contravencional y se le hubiese efectuado el secuestro preventivo de dinero y efectos que le pertenezcan, se le notificará que le serán restituidos.

Comentario: ¿Y cuando se le hubieren secuestrado otros bienes?

Transcurridos noventa (90) días corridos, a contar desde la fecha de la notificación a que se hace mención en el párrafo anterior, sin que el interesado se presente a retirarlos, el dinero será transferido a Rentas Generales y los efectos tendrán el destino establecido en este artículo.

Antes de procederse a la entrega o resolverse la destrucción de los bienes, se deberán practicar los peritajes o verificaciones necesarias para determinar su valor y estado.

Si con posterioridad a la disposición de los bienes se presentare el propietario o quien acreditare legítimo derecho sobre los mismos, la Provincia, a través de Rentas Generales, responderá por su valor.

 

Artículo 29.- En la aplicación de los distintos tipos de sanciones previstas por este Código, se aplicará la progresividad en la gravedad de las mismas, establecida por el artículo 19.

Podrá conmutarse o remitirse total o parcialmente el cumplimiento de las penas impuestas a infractores primarios, cuando circunstancias o acontecimientos especiales lo aconsejaren y se concilien con el fin preventivo de la pena.

Comentario: No es posible aplicar la progresividad de las penas dado que las penas son de distinta especie y hay contravenciones a las cuales no se le puede aplicar determinadas penas. Por ejemplo, ¿que se le va a decomisar al que se lo sancione por escándalo en la vía pública?.
Artículo 30.- El juez determinará, en cada caso, la o las penas a aplicar, teniendo en consideración la progresividad establecida en el presente Código, y la finalidad educativa y de modificación de las conductas que impidan la convivencia. En tal sentido deberá respetar los topes máximos que para cada tipo de sanción se prevén, y deberá tener en cuenta la existencia de circunstancias atenuantes o agravantes, de la actitud asumida por el infractor frente al hecho, el carácter o no de reincidente y la gravedad de la lesión producida.

Comentario: Si las penas tienen una finalidad educativa el arresto debería incluir formas de llevar adelante dicha educación y no la mera privación de la libertad tal cual esta legislada en este código.  
Artículo 34.- Será sancionado el que provocare o incitare a otro a pelear, en lugares públicos o de acceso al público.

Comentario: No existe afectación a la seguridad de las personas. Tampoco aclaración acerca de si es de instancia pública o privada?. Puede ser encuadrado dentro de los “delitos de peligro” por cuanto la figura no contempla acción o perjuicio alguno contra el sujeto pasivo.  
Artículo 37.- Será sancionado el que golpeare o maltratare a otro sin causarle lesión.

La presente falta depende de instancia privada. Si las vías de hecho fueren cometidas por tres (3) o más personas que actúen en grupo accidental o habitualmente, se aplicará, junto con la sanción impuesta, la sanción de trabajo de utilidad pública a cada uno de sus integrantes. La misma agravante se aplicará si la falta fuese cometida por motivos discriminatorios, por cuestiones de raza, género, orientación sexual, religión, nacionalidad o condición física, social o económica.

Comentario: No puede concebirse conforme nuestro ordenamiento que exista pena sin lesión. Por otro lado ¿Como se acredita la no lesión o el golpe sin lesión?.

Tampoco se define que es “maltratare” a otro. De acuerdo al diccionario de la lengua española “maltratare” significa: causar daño físico ó moral a una persona. Al implicar la definición de “maltratare” un daño físico, pero la figura señalar la inexistencia de lesión, uno puede señalar que el verbo tipo no es el adecuado para la figura que se pretende legislar.

Artículo 38.- Será penado con multa quien pusiere a alguna persona con su consentimiento o sin él, en estado narcótico o hipnótico o realizare en ella tratamiento que suprimiere la conciencia o la voluntad, con peligro para su salud o su vida. Se entenderá que no existe infracción si el procedimiento fuere efectuado con fines científicos o de curación por quien ejerciere la profesión médica.

Comentario: Si la persona ha dado su consentimiento para ponerse en estado narcótico la intromisión del estado resulta un avasallamiento del art. 19 de la CN, cuando no exista afectación de terceros (fallo Arriola de la CSJN). 
Artículo 39.- Será sancionado el encargado de la guarda o custodia de un insano peligroso que lo dejare vagar por sitio público o que no diere aviso a la autoridad cuando se sustrajere a su custodia, dirigiéndose o pudiendo dirigirse a sitio público.

En todos los casos, las circunstancias previstas en este artículo serán puestas en conocimiento de las autoridades competentes a los fines de la protección y asistencia correspondientes.

 Comentario: La figura requiere que el encargado tenga facultades para privar de libertad al alienado peligroso, caso contrario resultaría imposible impedirle vagar por sitio alguno.
Artículo 44.- Será sancionado quien tenga animal peligroso o salvaje. Se considerará agravante si la infracción ocurriere en la vía pública.

Si el animal atacara o hiriera a alguna persona, se duplicará la sanción.

Comentario: El CC recepta en su art. 1124 y ss la obligación de reparar el daño ocasionado por el animal pero no establece sanciones del tipo penal como este código con lo cual no hay superposición entre uno y otro. Habrá que definir a que se considera animal peligroso porque ello puede implicar hasta la prohibición de tener determinada raza de perros.

 

Artículo 45.- Será sancionado:

a) Quién, en lugares abiertos deje animales de tiro, de carga, de carrera o cualesquiera otros, ya sea sueltos o confiándolos a personas inexpertas de modo que causen daños o afecten el tránsito.

Comentario: Se establece un delito de peligro potencial por cuanto la figura no establece un resultado para su configuración. Por otro lado no se aclara como se determina la experiencia en el control de los animales.

b) El que azuce o espante animales con peligro para la seguridad de las personas.

Si el responsable de la falta prevista en el artículo anterior fuere conductor que necesita licencia para ello, además de la pena de multa será sancionado con inhabilitación para conducir.

 

Artículo 51.- Será sancionado el herrero, cerrajero o ferretero, o quien desempeñare actividades afines, la clausura del comercio y comiso de los efectos u objetos utilizados, cuando:

a) vendiere o entregare a cualquier persona, sin justificar su causa, ganzúas u otros instrumentos aptos para forzar cerraduras.

b) fabricare llaves sobre moldes o copias de la llave cerradura original a sabiendas que la personas que lo solicitare no fuere propietario, poseedor o encargado del lugar u objeto a que la llave está destinada.

Comentario: Como podría saber el cerrajero si el que le lleva la llave para copiar es el dueño o no de la casa. Para esto deberá ir hasta la casa a corroborar que vive.

c) abriera cerradura u otro dispositivo análogo puesto para la defensa de un lugar o de un objeto, a sabiendas de que quien lo solicitare no fuere propietario, poseedor o encargado del lugar o del objeto, o sin orden de autoridad competente.
 Artículo 57.- Serán sancionados el que en su casa de comercio, almacén o taller tuviere pesas o medidas falsas o distintas de las que las leyes u ordenanzas prescriben.

Comentario: Habría que precisar a donde esta dirigido, ya que pareciera estar previsto en la estafa, pero aquí no se condena el ardid o engaño sino la tenencia de elementos para ello. Puede tratarse de elementos que se utilicen como adornos, recuerdos u otro y no estén en uso.

Sin perjuicio de la sanción impuesta por el juez, los elementos utilizados para la comisión de la falta serán decomisados.

 

 Artículo 60.- Será sancionado el que por cualquier acto intimidatorio realizare una exigencia pecuniaria, supuestamente destinada al uso del espacio público o sostenida en la prestación de un servicio. Se considerará agravante el actuar de quien organizare, promoviere, facilitare o determinare la comisión de dicha falta.

La presente falta depende de instancia privada.

Comentario: La redacción no es precisa. Se penaliza a cuidacoches o trapitos. Además de dirigirse a penalizar una actividad, que un sector importante de la población utiliza como forma de subsistencia, no define a que se considera un acto intimidatorio. Esto deja margen para la discrecionalidad y arbitrariedad.
Capítulo III

Contra la Moral Pública

Comentario: Los hechos contra la moralidad en si misma, son violatorios del art. 19 de la Constitución nacional, en tanto no afecten a terceros. 
Artículo 61.- Será sancionado:

a) El que por si o por medio de terceros, con ánimo de lucro, promoviere o facilitare la corrupción o prostitución de mayores de edad, sin distinción del sexo y aunque mediare el consentimiento de éstos.

b) El que por sí o por medio de terceros, promoviere o facilitare la entrada o salida de la Provincia de personas sin distinción del sexo de éstas, para que ejerzan como alternadoras.

Comentario: El inciso b) ya se encuentra legislado por la Ley 26.364
Artículo 62.- Será sancionado quien ofrece o demanda en forma ostensible servicios de carácter sexual en el espacio público, ocasionando molestias a terceros. En ningún caso procederá la contravención en base a la apariencia, vestimenta o modales.

La presente falta depende de instancia privada.

Comentario: Es imprecisa la redacción. El concepto de “ocasionar molestias a terceros” permite la discrecionalidad y arbitrariedad. No esta claro cuando acontece la afectación. La sola mirada puede molestar a una persona y motivar la contravención.

Artículo 64.- Será sancionado el que consumiere alcohol en la vía pública, transitare o se presentare en lugares accesibles al público, en estado de ebriedad manifiesta, o se embriagare en lugar público o abierto al público. De igual manera se procederá con los casos de intoxicación manifiesta.

Comentario: Puede implicar sancionar penalmente la adicción -en este caso a una bebida alcohólica- lo que no ocasiona perjuicios a terceros, violando el art. 19 de la Constitución nacional (fallo Arriola de la CSJN).
La sanción de la primera falta podrá limitarse a la asistencia a centros de recuperación especiales, de acuerdo a lo establecido en la sentencia.

Comentario: Se obliga a asistir a centro de recuperación a personas cuya acción no afecta a terceros (viola el art. 19 de la CN). No se determina el grado de la afectación de la adicción. De la redacción se desprende que el juez puede obligar al que consumiere alcohol en la vía pública, sin ser adicto

Paradójicamente la progresividad es inversa por cuanto a la primera falta se lo puede derivar a un tratamiento y en cambio a aquellos que son reincidentes en la conducta, demostrando una afectación a la salud, se los pena directamente.
Será considerado agravante si se ocasionare molestias a otras personas.

Comentario: Este agravante demuestra que la figura simple, no implica perjuicio ninguno
Si resultare necesario para salvaguardar la salud o integridad del infractor, deberá ser trasladado y asistido en establecimiento público.

 
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