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L U C I A N O D A M I Á N C A P A R R O Z



CORRALITO Y PESIFICACIÓN
ANÁLISIS CONSTITUCIONAL BAJO

EL MÉTODO DE CASOS

INCLUYE EL CASO “ MASSA”

ACTUALIZADO AL AÑO 2007

U N I V E R S I D A D N A C I O N A L D E R O S A R I O




INTRODUCCIÓN


En el año 2003 tuve la oportunidad de haber realizado un artículo de doctrina el cual titulé “Aspectos Constitucionales sobre el Corralito”, publicado en la página web del profesor titular interino de cátedra de Derecho Constitucional 1 de la Universidad Nacional de Rosario ( www.terrileyasociados.com ), en el cual pude analizar dos sentencias de la CSJN, ellas fueron el caso “Smith” ( donde se declara la inconstitucionalidad del corralito) y el caso “Pcía.San Luis” ( donde se declara la inconstitucionalidad de la pesificación), además de abordar algunos tópicos de interés tales como la emergencia, crisis económica, derechos adquiridos y mostrar una síntesis de la evolución jurisprudencial de nuestra Corte. Pero ese trabajo hoy resulta desactualizado, necesita integrarse de dos nuevas sentencias que significan un cambio de criterio en la interpretación judicial de éste fenómeno denominado corralito y pesificación, me refiero a los casos “Bustos” y “Massa”.

Entonces con el afán de actualizar mi anterior obra y siendo la problemática examinada la misma,[ esto es, investigar si el plexo de normas(corralito) dictadas en épocas de emergencia económica por el Poder Ejecutivo y la ulterior emisión del decreto de necesidad y urgencia(214/02: pesificación) se ajustan o no a la Constitución Nacional ], comenzaré éste trabajo exponiendo en el primer capítulo la importancia del manejo del método de casos apoyado en una visión del derecho desde su complejidad pura a través del trialísmo jurídico. En el capítulo segundo doy particular significación al estudio de un elemento clave como ser la “emergencia”, cual se presta a diversas interpretaciones de las cuales puede derivarse que las decisiones del poder sean o no acordes al texto constitucional. En el tercer capítulo se traen a colación aquellos principios y derechos constitucionales que han sido invocados por los justiciables, ahondando sobre su contenido, su viabilidad en el plano de la realidad social y la interpretación que la Corte ha hecho de ellos. Por último, en el cuarto capítulo, muestro la evolución hermenéutica de nuestro más alto tribunal a través de leading cases que primero con un enfoque en general nos sirven para el conocimiento de temas tales como la emergencia económica, los decretos de necesidad y urgencia, el control de constitucionalidad, etc.(eje: Ercolano, Avico,Porcelli, Peralta, Rodríguez, Verrochi), y después con un enfoque en particular nos ilustran cambios radicales en los criterios interpretativos de la constitucionalidad de las normas( eje: “Smith y San Luis” Vs. “Bustos y Massa”).

Es claro que la investigación sobre el corralito y la pesificación no puede prescindir de su marco contextual, no sólo consideraremos por aplicación del método trialísta a lo normológico, lo sociológico y lo axiológico, sino también a sus “horizontes”, esto es por ejemplo a la política del Estado, fundamentalmente la económica. Así a partir del año 2000, los tres actores principales( PEN-PLN-PJN) muestran alteraciones en lo institucional, por parte del PEN fugazmente le sucedieron a De La Rua, Puerta, Rodríguez Saa, Duhalde y Kirchner, el PLN se encontraba teñido de sospechas con el escándalo de las coimas para la aprobación de la ley de reforma

laboral, y la cabeza del PJN fue sometida a juicio político(1), renunciando Nazareno por tal presión, resultando destituidos Moliné Ó Connor y Boggiano en el marco de un proceso irregular, renunciando Belluscio, además de la salida de López y Vázquez. De ésta manera el nuevo presidente Kirchner comenzó un proceso de depuración en la Corte designando primero a Maqueda, con posterioridad sanciona un decreto que permite realizar oposiciones a la designación de los ministros propuestos( así sucedió con Zaffaroni(2), quien fue duramente criticado por la conocida sentencia de la fellatio, una supuesta deuda con el fisco nacional y por su vida privada ya que es soltero y sin hijos, pero que finalmente fue designado), le sucedieron las designaciones de las mujeres Highton de Nolasco y Argibay( recordando todo lo que importo para éstos altos cargos la designación de mujeres) y por último de Lorenzetti. Pero dado que por Ley 23774 la Corte se integraba por 9 ministros, conformándose la mayoría con 5 de ellos, el PEN estaba en mora de acuerdo al decreto 222/03, pues al haber hasta hace poco 2 vacantes no se podía conformar las mayorías necesarias para resolver definitivamente temas trascendentales como ser el corralito y la pesificación. Es por ello que se sanciona la Ley 26183 reduciendo el número de integrantes de la Corte y así se pudo fallar el caso “Massa” que decide definitivamente el tema de la pesificación declarando su constitucionalidad. El panorama se completa con la sanción de la Ley 26122 que reglamenta al art.99 inc.3 de la CN, la Ley 26080 que es la nueva regulación del Consejo de la Magistratura y la Ley 26204 que prorroga la emergencia pública dictada por la ley 25561 hasta fines del 2007.

De ésta manera, una vez expuesto el escenario normativo, político, social e institucional del llamado corralito y la pesificación, y tras haber hecho un exhaustivo análisis de la jurisprudencia de la Corte, daré mis conclusiones sobre el tema, siempre con un espíritu de crítica constructiva visualizado desde el derecho constitucional, finalizando éste trabajo con un apéndice del marco normativo aplicable y el marco jurisprudencial.

(1) El prestigioso constitucionalista rosarino Dr.Ivan Cullen, en un artículo publicado en LA CAPITAL de rosario, opinó que “no hay causas serias para hacer juicio a la Corte”, que el caso “Margariños” no puede ser causal de enjuiciamiento de ninguno de los miembros de la Corte ni tampoco respecto de Nazareno en particular, se le imputa haberse excedido en las facultades al aplicar una sanción disciplinaria al juez (Margariños) como lo hizo la Corte en septiembre de 2002 con la sola disidencia de Bossert y Petrachi, ya que esto es privativo del Consejo de la Magistratura.Pero resulta que la Corte había dictado la Acordada 52 en diciembre de 1998 con la firma de todos, diciendo que las facultades disciplinarias son concurrentes, que las puede ejercer la Corte y las Cámaras ó el Consejo de la Magistratura….que ésta causal no es argumento para acusar tanto a Nazareno o a cualquier otro ministro. LA CAPITAL, Rosario, Sección Política, 08/05/03.

(2) Fuente: Diario LA CAPITAL, Rosario, Sección Política, Pág.6, 27/07/03.
CAPÍTULO I
NOCIONES GENERALES

SUMARIO: 1) La importancia del Método de Casos 2) El método que utilizamos 3) Estado de Derecho

4) Deudas del sistema financiero y Deudas al sistema financiero 5) Marco y Contexto del

Corralito y la Pesificación 6) Voces, Términos y Locuciones de Interés.

1) La importancia del Método de Casos:
El “Case Method” es una tendencia en ascenso, cada vez se lo utiliza más en las principales universidades, su raíz es anglosajona y es ampliamente utilizado en Harvard, EE.UU, como un sistema de enseñanza destinado a preparar a futuros abogados, basándose en el apoyo del “Case Book”. En nuestro país la difusión comienza con el jurista Cueto Rúa, quien ha escrito una obra muy enriquecedora llamada “El Common Law”, la cual recomendamos, pero también debo señalar que más cerca de nosotros, en la facultad de derecho de la UNR, (cátedra de derecho constitucional 1) el profesor Ricardo Terrile ha sido un sostenedor ataño de éste método y hace unos 3 años se incorporó como materia optativa (“Análisis de Casos”) en el plan de estudios de la carrera de abogado con muchísimo éxito, además de ser hoy un método utilizado para la enseñanza en los postgrados de económicas o derecho.

El método es una herramienta para evitar los extravíos, es una forma de ordenar el pensamiento, de trazar un camino para alcanzar un objetivo, una meta y efectivamente recorrerlo. Hay distintos métodos según la ciencia que se trate, ¿pero cuál es el que utiliza el estudioso del derecho? El operador jurídico( un abogado, un juez, un fiscal, un mediador, etc.) siempre actúa frente a un “problema” un “conflicto”, y el case method se presenta como una alternativa distinta de análisis del problema, el paradigma tradicionalmente enseñado e internalizado en las facultades de derecho acerca de “resolver” los problemas(casos) atendiendo exclusivamente a los normológico ( ley de fondo + ley de forma) con apoyo en las fuentes de conocimiento( doctrina) ha cambiado. No se puede marginar lo vivencial ( lo sociológico) ni tampoco la justicia de la decisión( lo dikelógico) por dogmatismos estériles, un juez actualmente no puede resolver con un método cerrado, mecánicamente, con un razonamiento de lógica formal (eje: premisa mayor / premisa menor = conclusión) pues sería una sentencia ajena al plano de la realidad social, la argumentación judicial debe terminar en conclusiones ya no “verdaderas” sino “verosímiles”, en derecho las conclusiones nunca pueden ser matemáticas, los estados intelectuales del juez ( certeza, duda, probabilidad) son formados junto con su motivación con el apoyo del material de convicción(prueba) que hará que la decisión sea mas o menos cercana a la “verdad histórica” de los hechos, con apoyo en una lógica informal, esto es, con razonamientos más sólidos o menos sólidos.

El “análisis de casos” importa que nos ubiquemos en cualquier rama del ordenamiento jurídico( civil, comercial, concursal, laboral, penal, tributario, constitucional, etc.) tomando un “caso” y preguntándonos cuál ha sido el holding del mismo, lo relevante, su doctrina sentada. Es importante efectuar un “desarme” del fallo, observando trialísticamente donde ha puesto el acento el juez, si en las normas, lo social o lo valorativo. Ello dependerá de la naturaleza de la situación a resolver, así Duorkin clasificó a los casos en fáciles, difíciles y trágicos, donde en los primeros no se presentan mayores ambigüedades lingüísticas, no hay problemas en la aplicación de la norma, se resuelve cuasi silogísticamente, en los segundos el juez se encuentra con que la norma ya no le resuelve el problema automáticamente a través de la subsunción de los hechos en el derecho, tiene que esforzarse más, recurrir a los principios, etc., y en los terceros, se observa que la realización de un derecho fundamental de un justiciable puede quedar desmedrada(eje: ante el interés público) o que derechos constitucionales en un mismo plano de jerarquía “parecerían” que se oponen( vg. Libertad de tránsito vs. Der. de peticionar ante las autoridades, integridad física vs. der. identitario de un menor, der. a la vida vs. der. a la muerte digna, libertad de prensa vs. réplica, entre otros), pero en realidad éstos derechos no están en colisión, la solución pasa por la concreta situación a resolver y para ello el juez ponderará cuál prevalece.

Hemos dicho que todo caso encierra una problematicidad, un “conflicto”, por ello los catedráticos elaboraron la “teoría del conflicto” estudiando éste punto, así para Adolfo Alvarado Velloso el conflicto aparece en el plano de la realidad social como la coexistencia de una pretensión y una resistencia y cuando es llevado al plano jurídico del proceso se transformará en un litigio. Para Werner Goldschmidt el conflicto esta dado por una controversia entre repartos de potencia e impotencia y para el profesor de la UBA R.Entelman un conflicto es una “relación social”, donde los miembros tienen objetivos incompatibles entre sí, plantea métodos alternativos para resolverlos y su enfoque es más bien economisista.

Pero el estudio de un “caso” no sólo debe atender a una teoría dada, como la del “conflicto”, sino a otras más que coadyuvan al entendimiento del problema, tales como la teoría de la argumentación(3) y la teoría de la decisión(4). La primera nace en Grecia con los sofistas, quienes tuvieron una extraordinaria dialéctica, fueron maestros de la retórica, el discurso y la oratoria, explicaban cómo se podía obtener la adhesión del auditórium, como convencer y persuadir acerca de una posición. He señalado que cuando analizamos un “caso” debemos hacerlo con espíritu crítico, y para ello hay que saber “refutar”, y para poder refutar hay que saber primero como se argumenta, en una sentencia pueden existir argumentos analíticos o argumentos dialécticos, pueden haber premisas ocultas o sobreentendidas, y reconocer el tipo de argumento me permitirá reconocer la “conclusión” del magistrado y así poder atacar su motivación a través de los recursos, ya que muchas veces suele suceder que las premisas de su razonamiento son contradictorias. La segunda teoría, denominada como lógica de preferencias, es muy utilizada por los economistas, por el magnament , por
(3) Puede consultarse: PERELMAN,Chaïm.,”Lógica Giuridica Nuova Retórica”, a cargo de Giuliano Crifó, Milán, Giuffré, 1979., ALEXI,Robert., “A Theory of Legal Argumentation”, Trad. Ruth Adller-Marcormick, Oxford, Clarendon, 1989., ATIENZA, Manuel, “A propósito de la Argumentación Jurídica”, en Doxa, N°21, Vol.II, pág.33 y ss.

(4) Puede consultarse: WRIGHT,Georg Henrik Von, “La Lógica de la Preferencia”, Trad.Roberto Vernengo, Bs As, Eudeba, 1967, HÖFFE, Otfried., “Estudios sobre la Teoría del Derecho y la Justicia”, Trad.Jorge Seña, Barcelona, Alfa, 1988, Pág.151 y ss.

abogados dedicados al campo civil y comercial, pues tiene mucho de táctica y estrategia. Un juez también al momento de resolver un caso importante analizará su escenario, estudiará las probabilidades, pues toda decisión apareja “consecuencias” [ Así en el caso “Massa” , los ministros de la Corte consensuaron como decisión la constitucionalidad de la pesificación ponderando el resultado económico de la misma, descartando otras soluciones como ser su in-constitucionalidad, por decir que sus consecuencias serían para la Nación secuelas institucionales gravísimas en años posteriores, conf. inc.21.) La teoría de la decisión entonces implica una herramienta para el estudio del “caso”, ya que me permitirá desnudar las prioridades que intelectualmente se representó el juez ó tribunal, ver cómo jerarquizó sus hipótesis, cómo conjeturó sus probabilidades, y esto no es una cuestión menor porque el juez al momento de decidir “reparte” potencia e impotencia, es así que para los abogados nos queda estudiar, analizar la “justificación de esa decisión, ver como dice Leibniz cual ha sido la “razón suficiente” para decidir así y no de otra forma, la decisión debe ser ante todo “razonable”. Es por ello que siempre en las clases de derecho constitucional, advertimos con el Dr.Terrile a nuestros alumnos, que no todas la sentencias de la CSJN son “buenas” sentencias, así en el “Case Book” de la Cátedra se compendian no sólo las buenas doctrinas de la Corte, sino también los leading cases que marcaron una “mala” postura, indicando su lectura a los educandos a fin de estimular el espíritu crítico.

Por lo tanto y de acuerdo a lo señalado, la “interpretación judicial” aparece como una maravillosa herramienta del operador jurídico, pues no basta el conocimiento de la norma abstracta sino se asocia a la norma individual, llevando adelante dos tareas en un orden lógico: en primer lugar aplico el “método de casos” ( que implica estudiar de jurisprudencia, seleccionar casos de acuerdo a la materia abordada, siendo un buen recurso los cases book) y en segundo lugar recurro al “análisis del caso”( estudiando a los casos en particular, su doctrina, argumentaciones, problematicidad, contexto, justicia de la decisión, poder ó intereses en juego, etc.).

Por último y para terminar, en cuanto a lo que es la materia de nuestro estudio( el Derecho Constitucional), el estudio de los leading cases de la CSJN, implican el análisis no sólo de la decisión de la mayoría, sino también de las disidencias que quizás en lo futuro podrían terminar por convertirse en la nueva doctrina del tribunal, de la misma forma el dictamen del Procurador General que muchas veces termina guiando la orientación que la Corte va a adoptar.
2) El Método que utilizamos :
El corralito financiero fue calificado por la Corte como una Profusión de Normas” que más que fijar pautas claras generó un prolongado estado de incertidumbre ( Conf. inc. 9 del caso “Smith”, y el inc.21 del caso “San Luis”). Ello quiere decir que las normas aparecían en un desorden súbito, para el intérprete no era tarea sencilla el reconocimiento de la legislación aplicable, entonces aquí la importancia del método comienza visualizarse, como herramienta ordenadora de reglas, trazando un camino que importe el cotejo de un plexo de normas( leyes-decretos-resoluciones-comunicaciones) con la constitución nacional, ponderando el contexto social de la situación y valorando al fenómeno con miras a la justicia.
De ésta forma el análisis del corralito y la pesificación exige una visualización metodológica desde la complejidad pura del derecho(5), una mirada tridimensional, considerando las situaciones fácticas, los hechos(dimensión sociológica: por ejemplo: cacerolazos como materialización de las protestas, depresión económica, temor de corridas bancarias, temor a la inflación, desempleo, desinversión, malhumor ciudadano, iliquidez bancaria, inestabilidad institucional, agalopamiento de abogados en tribunales para interponer amparos, etc) considerando las normas(dimensión normológica): por ejemplo: la CN, las Leyes 25466, 25561, 25557, 25967, 26183, 26204, los Decretos 1570/01, 214/02, 71/02, 320/02, etc., observando si las normas fueron fieles, exactas, eficaces, ó en su consideración sistemática si fueron coherentes, ó como dijo Zaffaroni en el inc.4 de su voto en la causa “Bustos” al referirse a la Ley 25466 de intangibilidad de los depósitos… “que se trataba de una ley que al momento de sancionarse tuvo en cuenta el efecto que produciría en el público y no había una intención de proceder a su cumplimiento, puesto que era imposible…”, lo que la configura entonces en una fuente de espectáculo tal como lo sostiene Goldschmidt(6). También hay que considerar a los valores(dimensión dikelógica): por ejemplo: la valoración de la justicia de las medidas del PEN, la influencia en éste tópico del valor utilidad, los requerimientos de una justicia general y no particular, la aplicación de una clase de justicia correctiva y asimétrica, el análisis de la justicia de la decisión de la Corte, la equidad en la distribución de las potencias e impotencias, etc.).
Entonces el método seleccionado para ésta obra es el “trialísta”, porque desde el punto de vista jusfilosófico es el correcto y a partir de él se expondrán las injusticias de las medidas del PEN, su inconstitucionalidad, cómo se ha violado el derecho de propiedad de los ahorristas, como el Estado ha confiscado, porque por ejemplo si yo tengo depositado a plazo fijo una suma(digamos por hipótesis) de u$s 100.000.- y tras decisiones del PEN en el marco de la emergencia económica alteran la sustancia del derecho que tengo de propiedad( de usar y disponer) y me devuelven u$s 70.000.-, la diferencia faltante me la confiscó el Estado ¿Y a caso la confiscación no ha sido prohibida por la CN en el art.17? . Distinto sería que en base a épocas de crisis y emergencia el PEN adopte medidas para paliarlas y modifique los plazos de restitución de la “totalidad” del capital depositado, pero preservando la sustancia del derecho, pues el der.de propiedad no es absoluto y está sujeto a la reglamentación( conf. caso “Ercolano”, Fallos 136:161).

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