Zona de regimen aduanero especial de maicao, uribia y manaure introducción de mercancías al resto del territorio por viajeros / viajeros derecho a introducir mercancías de zonas de régimen aduanero especial al resto del territorio nacional hasta por us 500






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fecha de publicación30.05.2016
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ZONA DE REGIMEN ADUANERO ESPECIAL DE MAICAO, URIBIA Y MANAURE - Introducción de mercancías al resto del territorio por viajeros / VIAJEROS - Derecho a introducir mercancías de zonas de régimen aduanero especial al resto del territorio nacional hasta por US$2.500

 

El Decreto 1197 de 2000, fue expedido por el Presidente de la República en virtud de las facultades conferidas por los numerales 11 y 25 del artículo 189 de la Constitución Política y en desarrollo de las Leyes 6 de 1971, 7 y 9 de 1991 y mediante él se regula la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure. En el artículo 1 del citado decreto se establece que los beneficios consagrados en el presente Decreto se aplicarán exclusivamente a las mercancías que se importen a la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure en el Departamento de La Guajira. El Capítulo IV se refiere a la Introducción de Mercancías al resto del territorio Aduanero Nacional. El artículo 12, antes trascrito, señala que las mercancías importadas a la Zona de Régimen Aduanero Especial, podrán introducirse al resto del territorio aduanero nacional por el sistema de envíos o bajo la modalidad de Viajeros. Los Envíos son para los comerciantes domiciliados en el resto del país y en cuanto a los Viajeros, el artículo 14 dispone: "Artículo 14. Los viajeros procedentes de la Zona de Régimen Aduanero Especial tendrán derecho personal e intransferible a introducir al resto del territorio aduanero nacional, como equipaje acompañado, artículos nuevos hasta por un valor total equivalente a dos mil quinientos dólares de los Estados Unidos de Norteamérica (US $2500), con el pago del siguiente gravamen único ad-valorem: "..." Los menores de edad tendrán derecho al cincuenta por ciento (50%) del cupo mencionado en este artículo":

 

VIAJEROS - Los que provienen del exterior tienen derecho a introducir mercancías sin licencia de importación según artículo 208 del Decreto 2685 de 1999 / OBLIGACION ADUANERA - Origen y elementos que comprende / EQUIPAJE CON PAGO DE TRIBUTO UNICO / VIAJEROS - Derecho a introducir mercancías que no sean de "expedición comercial" / EXPEDICION COMERCIAL - Definición

 

Por su parte, el Decreto 2685 de 1999, que modifica la Legislación Aduanera, fue expedido por el Presidente de la República en virtud de las facultades que le confiere el numeral 25 del artículo 189 de la Constitución, con sujeción a los artículos 3 de la Ley 6 de 1971 y 2 de la Ley 7 de 1991. En este artículo se definen una serie de términos relevantes para el caso en estudio, como por ejemplo los que se destacan a continuación: "Equipaje acompañado: Es el equipaje que lleva consigo el viajero al momento de su entrada o salida del país". Viajeros: Son personas residentes en el país que salen temporalmente al exterior y regresan al territorio aduanero nacional, así como personas no residentes que llegan al país para una permanencia temporal o definitiva. El concepto de turista queda comprendido en esta definición. Territorio aduanero: Demarcación dentro de la cual se aplica la legislación aduanera; cubre todo el territorio nacional, incluyendo el espacio acuático y aéreo". En este Decreto se establece que la obligación aduanera nace por la introducción de la mercancía de procedencia extranjera al territorio aduanero nacional. Esta obligación aduanera comprende la presentación de la Declaración de Importación, el pago de los tributos aduaneros y las sanciones a que haya lugar, así como obtener y conservar los documentos que soportan la operación y presentarlos cuando los requieran la autoridades aduaneras. El artículo 205 del Decreto 2685 de 1999 define así a los Viajeros: "Artículo 205. Viajeros. La modalidad de importación de viajeros sólo es aplicable a las mercancías que no constituyan expedición comercial y sean introducidas por los viajeros, en los términos previstos en el presente Decreto. Para tales efectos, no se consideran expediciones comerciales aquellas mercancías que se introduzcan de manera ocasional y consistan exclusivamente en bienes reservados al uso personal o familiar, o bienes que estén destinados a ser ofrecidos como regalo, sin que por su naturaleza o su cantidad reflejen intención alguna de carácter comercial. El artículo 208, ibídem, señala: "Artículo 208. Equipaje con pago de tributo único. Los viajeros que ingresen al país y acrediten una permanencia mínima en el exterior de cinco (5) días calendario, tendrán derecho a traer como equipaje acompañado o no acompañado, sin registro o licencia de importación y con el pago del tributo único de que trata el artículo 209 del presente Decreto, hasta tres (3) unidades de cada uno de los siguientes bienes: artículos de uso doméstico sean o no eléctricos, artículos deportivos y artículos propios del arte u oficio del viajero, hasta por un valor total de dos mil quinientos dólares de los Estados Unidos de Norteamérica (US $2500) o su equivalente. (...)".

 

VIAJEROS - Difiere el que ingresa al resto del territorio nacional del que ingresa al país / VIAJEROS PROCEDENTES DE ZONA DE REGIMEN ADUANERO ESPECIAL - Se rigen por el decreto 1197 de 2000 / VIAJEROS QUE PROCEDEN DEL EXTERIOR - Se rigen por el Decreto 2685 de 1999 / ZONA DE REGIMEN ADUANERO ESPECIAL - Equipaje de viajeros: se rige por el decreto 1197 de 2000 / CONCEPTO 0170 DE 2000 - Nulidad

 

Es claro que tanto el artículo 14 del Decreto 1197 de 2000, como el 208 del Decreto 2685 se refieren a Viajeros que ingresan, en el primer caso, "al resto del territorio aduanero nacional y, en el segundo caso, "al país", lo cual evidentemente supone un trato diferente para unos y otros, puesto que los primeros se encuentran dentro del territorio nacional, y los segundos han estado fuera de éste. En tratándose de viajeros procedentes de la Zona de Régimen Aduanero Especial que introducen al resto del territorio aduanero nacional, como equipaje acompañado, artículos nuevos, pueden hacerlo hasta por un valor equivalente a dos mil quinientos dólares (US $2500) de los Estados Unidos de América. Estos artículos ya habían sido importados al territorio nacional, al amparo del Régimen Aduanero Especial, por los comerciantes establecidos en dicha zona, inscritos en la Cámara de Comercio y en la Administración de Aduanas de la jurisdicción, los cuales quedan en restringida disposición dentro de la Zona. El Decreto 1197 prevé las condiciones y requisitos para la introducción de mercancías provenientes de la Zona al resto del país, diferenciando los trámites según se trate de comerciantes o simplemente de viajeros y, en este último caso, establece una limitante en cuanto al cupo fijándolo en US $2.500, pero en ningún momento se refiere a las cantidades máximas que pueden traerse por artículo, como sí lo hace el Decreto 2685 de 1999 al referirse a los viajeros procedentes del exterior. El Decreto 1197 de 2000 es una norma especial  que consagra una serie de beneficios aplicables a las mercancías que se importen a la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure y, además, es posterior al Decreto 2685 de 1999 que consagra disposiciones generales sobre legislación aduanera, referentes, entre otros, a los viajeros que provienen del exterior y que introducen artículos al país. Por lo tanto, las disposiciones del Decreto 1197 de 2000 son de aplicación preferente cuando se trata de Viajeros que proceden de esta Zona y que traen como equipaje acompañado artículos nuevos para introducirlos al resto del país. El Concepto 0170 del 11 de septiembre, expedido por la DIAN y publicado en el Diario Oficial 44.168, habrá de declararse nulo al hacer extensivas condiciones generales a situaciones especiales que tienen su propia reglamentación.

 

 

CONSEJO DE ESTADO

 

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

 

SECCION PRIMERA

 

Consejera ponente: OLGA INÉS NAVARRETE BARRERO

 

Bogotá, D.C.,  agosto quince (15) de dos mil dos (2002)
EXTRACTO JURISPRUDENCIAL – NUEVA LEGISLACIÓN.

En esta oportunidad, la Sala declara nulo el concepto 017 del 11 de septiembre de 2000 expedido por la DIAN, toda vez que este hace un análisis equivocado del Decreto 1197 de 2000 en consonancia con el Decreto 2685, aplicando indistintamente sus disposiciones a los casos en que los viajeros introducen mercancía a la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure y las disposiciones generales sobre legislación aduanera referentes a los viajeros que provienen del exterior e introducen artículos al país, respectivamente.
No puede desconocerse que el Decreto 1197 es una norma especial, que prima sobre el Estatuto aduanero, de carácter general; además de ser una norma posterior, que debe aplicarse, por regla de interpretación, de preferencia sobre la anterior. Por tanto este Decreto se aplicará cuando se trate de viajeros procedentes de la Zona de Régimen especial, que traen artículos nuevos para introducirlos al resto del país.
Radicación número: 11001-03-24-000-2001-0065-01 (6868)

 

Actor: RUBYS NIEBLES BATISTA

 

Demandado: LA NACIÓN – DIAN

 

 

 

Referencia: ACCION DE NULIDAD

 

 

 

 

                        Procede la Sección Primera a dictar sentencia de única instancia para resolver la demanda que ha dado origen al proceso de la referencia, instaurada por Rubys Niebles Batista, en ejercicio de la acción consagrada en el artículo 84 del C.C.A., con el fin de que se declare la nulidad del Concepto 0170 del 11 de septiembre de 2000, emitido por el Jefe de la División de Normativa y Doctrina Aduanera de la DIAN, denominado "Concepto General de Introducción de mercancías al resto del territorio aduanero nacional desde la zona de régimen aduanero especial de Maicao, Uribia y Manaure".

ANTECEDENTES

 

 

Mediante el Concepto acusado, publicado en el Diario Oficial N° 44.168 de septiembre 20 de 2000, la DIAN interpretó las disposiciones consagradas en el Decreto 1197 de junio 30 de 2000, en lo referente a la introducción de mercancías al resto del territorio nacional desde Maicao, Uribia y Manaure, que infringe normas superiores, al someter el acto acusado a exigencias impertinentes. Se debe restablecer el ordenamiento que regula la figura del Viajero procedente de la zona aduanera especial en el sentido de que no se le exija a éste más de los requisitos establecidos en el Decreto Reglamentario 1197 de 2000, expedido por el Gobierno Nacional.

 

El Gobierno Nacional, mediante Decreto 2685 de 1999 modificó la legislación aduanera, y sus artículos 444 a 458 contienen las disposiciones generales que difieren de las normas que regulan la "Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure". Éste fue reglamentado mediante Decreto 1197 de 2000.

 

El 11 de septiembre de 2000, la Jefe de la Oficina Jurídica y el Jefe de la División Normativa y Doctrina Aduanera de la DIAN emitieron el concepto que se demanda, en franca violación de la norma contenida en el Decreto 1197 de 2000, haciendo una interpretación extensiva . La DIAN, a través de las diferentes locales, viene dando aplicación a este concepto en perjuicio de los viajeros y comerciantes de la zona aduanera especial de Maicao, Uribia y Manaure quienes se sienten amenazados ya que cada vez que se emite un concepto jurídico o circular, les varía la legislación aduanera preexistente.

 

                       b. Las normas presuntamente violadas y el concepto de violación.

 

Se vulneran las siguientes disposiciones:

 

De la Constitución Política, artículo 189, numeral 11; Ley 57 de 1887; Decreto 2685 de 1999, artículos 205, 206, 207 y 208 y Decreto Reglamentario 1197 de 2000, artículos 12, 14 y 15.

 

Se desconocieron principios generales de derecho como el de que la ley especial prevalece sobre la general y se hizo una interpretación extensiva del Decreto 2685 de 1999, siendo que se encuentra prohibido en materia aduanera realizar este tipo de interpretaciones, según lo precisa el artículo 476 del Estatuto Aduanero. Es bien sabido que los Conceptos emitidos por la Subdirección Jurídica sobre la interpretación y aplicación de las leyes tributarias o de la legislación aduanera, que sean publicados, constituyen interpretación oficial para los funcionarios de la DIAN.

 

La seguridad jurídica del Decreto 1197 de 2000 queda en el limbo  ya que los funcionarios de la DIAN, bajo el supuesto de la aplicación de dicho Concepto,  aprehenden las mercancías que de la zona especial llevan consigo los viajeros hacia el resto del territorio nacional, a pesar de haber cancelado los tributos que les corresponden, situación que lleva a la ruina tanto al viajero como al comerciante que vende al público sus mercancías.

 

Al leer el artículo 14 del Decreto mencionado, se colige que la única obligación impuesta al viajero es que no puede adquirir mercancías por un monto superior a los US 2.500 dólares americanos, y el pago del tributo correspondiente (IVA), no se limita el número de unidades por artículo que puede adquirir el viajero procedente de dicha zona. No ocurre lo mismo con el viajero procedente del exterior, según lo señala el artículo 208 del Decreto 2685 de 1999.

 

El Decreto 1197 de 2000 es una norma especial que regula un espacio del territorio nacional, expedido por el Gobierno en uso de las facultades conferidas por el artículo 189, numeral 11, de la Constitución, y las Leyes 6 de 1971 y 7 y 9 de 1991. El Concepto acusado introdujo modificaciones a este Decreto especial en lo referente a la restricción del viajero procedente de dicha zona al señalar que no puede llevar consigo más de tres unidades del mismo artículo, cuando el Decreto nunca se refirió a esto. El Concepto se funda en una norma impertinente como es el artículo 208 del Decreto 2685 de 1999, regulador de situaciones diferente como la del viajero procedente del exterior, que no puede ser aplicada al viajero procedente de la zona de régimen de tratamiento especial.

 

Los artículos 12, 14 y 15 del Decreto 1197 de 2000 deben interpretarse taxativamente, ya que no puede aplicarse una disposición por analogía. Esta disposición establece excepciones a la norma general –Decreto 2685 de 1999- la cual no puede hacerse extensiva. La DIAN ha olvidado que Maicao, Uribia y Manaure, forman parte del territorio de la Republica de Colombia y, en consecuencia, son parte del territorio nacional. Toda persona que salga de esos municipios hacia el resto de los departamentos se encuentra dentro del territorio nacional. Los juristas de la DIAN imponen a los viajeros de la zona obligaciones impuestas al viajero procedente del exterior.

 

                   c. La defensa del acto acusado

 

La Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales se opuso a la demanda en los siguientes términos:

 

El Decreto 1197 de 2000, que regula lo relativo a la zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure, establece en el artículo 5, para la obtención de los respectivos beneficios, que solamente los comerciantes establecidos en dicho territorio, inscritos en la Cámara de Comercio y en la Administración de Aduanas de la jurisdicción, pueden efectuar importaciones al mismo, para lo cual deben diligenciar y presentar la declaración de importación simplificada y cancelar el gravamen arancelario, quedando la mercancía en disposición dentro de la Zona.

 

En relación con la introducción de bienes de dicha zona al resto del territorio nacional, el Decreto regula dos aspectos: Envíos (artículo 13) y Viajeros (artículo 14). Uno es el sistema para los comerciantes y otro para los viajeros, y en relación con estos últimos se profirió el concepto demandado que clarificó que para hacer uso de tal modalidad se requería que los bienes no constituyeran expedición comercial al tenor de lo dispuesto en el artículo 205 del Decreto 2685 de 1999, lo que es perfectamente concordante con lo establecido en el artículo 208 del mismo artículo, que señala expresamente el número de bienes que se considera constituyen expedición comercial, limitando el número de 3 unidades.

 

Si bien el Decreto 1197 regula el régimen aduanero especial, no lo hace autónomamente, ya que en todo lo no regulado se remite al Decreto 2685 de 1999. No son de recibo los argumentos del actor cuando señala que el Decreto 1197 es un decreto autónomo y especial que prima sobre el 2685

ya que ambos son decretos ejecutivos expedidos con fundamento en las facultades otorgadas por el legislativo al ejecutivo en desarrollo de las Leyes Marco 6 de 1971, 7 y 9 de 1991.

 

El artículo 205 del Decreto 2685 establece: "La modalidad de importación de viajeros solo es aplicable a las mercancías que no constituyen expedición comercial y sean introducidas por los viajeros en los términos previstos en el presente Decreto". Es evidente que al distinguir las dos modalidades para la introducción de mercancías al país y darles características diferentes comenzando por su denominación Viajeros y Envíos, señalando la normatividad que para el primera era un derecho personal e intransferible, mientras que para el segundo bastaba con ser comerciante, salta de bulto que al utilizar la primera modalidad es para uso personal, lo que descarta que la persona tenga la calidad de turista y comerciante a la vez.

 

Respecto de las mercancías introducidas en la modalidad de Viajeros,  las restricciones y condiciones no son otras que la calidad y número de bienes que pueden ser introducidas y  que no constituyan expediciones comerciales, por cuanto se entiende que para estas últimas se estableció el sistema de Envíos.

 

                    d. La  actuación surtida

 

De conformidad con las normas del C.C.A., a la demanda se le dio  el trámite previsto para el proceso ordinario, dentro del cual merecen destacarse las siguientes actuaciones:

 

Por auto del 8 de marzo de  2001, se dispuso la admisión de la demanda y se negó la suspensión provisional solicitada.

 

El 27 de marzo de 2001 se surtió la diligencia de notificación personal a la Procuradora Delegada ante esta Corporación y 17 de abril del mismo año se notificó por Aviso al Director de Impuestos y Aduanas Nacionales.

 

 Durante el traslado concedido a las partes  y al Ministerio Público para alegar de conclusión, en los términos del  inciso segundo del artículo 59 de la Ley 446 de 1998, hizo uso de este derecho la Agente del Ministerio Público y la entidad demandada.

 

                          II. ALEGACIONES DE LAS PARTES

 

La Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales sustentó así sus alegatos:

 

Afirmar que un Concepto viola la Constitución o la ley es improcedente y atenta contra la libertad de expresión, pues solo pretende hacer una interpretación de las normas en abstracto y, por lo tanto, no deja de ser una idea, una opinión que pretende orientar.

 

En julio 1 de 2000 entraron en vigencia en forma simultánea los Decretos 2685 de 1999 y 1197 de 2000 que tocan temas comunes. La inconformidad de la actora puede radicar en la dificultad para interpretar las normas dispersas en los dos Decretos. A este punto se dirige el Concepto en el cual se observan a cabalidad los requisitos procesales que concurren en las disposiciones interpretadas; carece de una interpretación extensiva y es equivocado el planteamiento respecto de la diferencia de jerarquías entre los Decretos 2685 de 1999 y 1197 de 2000, porque ambos fueron proferidos por el Presidente de la República con fundamento en similares facultades; ambos son decretos especiales.

 

III - CONCEPTO DEL MINISTERIO PUBLICO

 

La Procuradora Primera Delgada ante el Consejo de Estado solicita se acepten las pretensiones de la demanda y se declare la nulidad del Concepto demandado, manifestando:

 

El Concepto se sustenta en la interpretación de los artículos 12, 14 y 15 del Decreto 1197 de 2000, para señalar, con respecto al artículo 12, que estas importaciones especiales se supeditan a la aplicabilidad de las modalidades establecidas para el régimen general de importación que para la introducción de mercancías al resto del territorio nacional, procedente de la zona de régimen aduanero especial de Maicao, Uribia y Manaure, por la modalidad de Viajeros "debe existir conformidad con las normas que se aplican al régimen general de importación y consecuencialmente a la respectiva modalidad consagrada en el Decreto 2685 de 1999, con las excepciones que específicamente hubiere plasmado".

 

La preceptiva de orden general y particular advierte que la modalidad de Viajeros para introducir mercancías al territorio nacional procedentes del exterior y de las zonas de régimen aduanero especial, tiene sus propias connotaciones en uno y otro caso, difiriendo, aún en tratándose de la zona de régimen especial de donde provengan las mercancías con destino al resto del territorio aduanero nacional, por manera que para cada situación existe una regulación diferente de aplicación expresa y concreta para cada caso. Además, tratándose de un régimen prohibitivo y de restricciones, la interpretación de sus contenidos normativos es de carácter estrictamente restrictivo. Así, la modalidad de Viajeros se halla restringida en cantidad hasta de tres unidades de cada uno de los siguientes bienes: artículos de uso doméstico, sean o no eléctricos, artículos deportivos y artículos propios del arte u oficio del viajero y en valor hasta  US $2.500 o su equivalente, con el pago del tributo único del 15% ad valorem.

 

Las mercancías que vienen de la zona de régimen aduanero especial de Maicao, Uribia y Manaure no tienen restricción alguna en cuanto a la cantidad, solo la relacionada con el valor, hasta de US $2.500, con el pago únicamente del impuesto a las ventas. A cada situación debe aplicarse entonces una regulación especial que le corresponde conforme a la preceptiva establecida, sin que sea permitido aplicarla en forma indiscriminada a situaciones no previstas, y menos efectuar interpretaciones analógicas o extensivas que no proceden ante la restrictiva de las prohibiciones.

 

Concluye que el Concepto demandado es absolutamente errado en todo su contenido e improcedente en su configuración, resultando equivocada la su conclusión contenida en el sentido de que las disposiciones del Decreto 1197 de 2000, referidas a la introducción de mercancías desde la zona de régimen aduanero especial de Maicao, Uribia y Manaure, bajo la modalidad de Viajeros, se encuentran sometidas en su naturaleza y aplicabilidad a las disposiciones que genéricamente regulan el régimen de importación de mercancías bajo la modalidad de Viajeros, salvo las excepciones expresamente plasmadas en la norma especial.

 

        IV.- CONSIDERACIONES DE LA SALA

 

Se solicita la nulidad del Concepto 0170 del 11 de septiembre de 2000, suscrito por la Jefe Oficina Jurídica y el Jefe División Normativa y Doctrina Aduanera de la DIAN, que fue publicado en el Diario Oficial N°. 44.168 del 20 de septiembre de 2000, y que, como su titulo indica, es un "Concepto General" sobre un aspecto determinado, que, por lo mismo, orienta y obliga en forma también general la actividad de las distintas aduanas del país, y por ello demandable como acto administrativo

 

En el citado Concepto se consignó:

 

"... en aras de clarificar la aplicación de las disposiciones consagradas en el Decreto 1197 del 30 de junio de 2000, garantizando la unidad doctrinal de la entidad, se precisan los siguientes aspectos, referidos a la introducción de mercancías al resto del territorio aduanero nacional desde la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure".

 

Se interpretan los artículos 12, 13 y 14 del Decreto 1197 de 2000, a través del cual se establecen las disposiciones que regulan la Zona de Régimen Especial de Maicao, Uribia y Manaure y que consagran:

"Artículo 12. Introducción de mercancías. Las mercancías importadas a la Zona de Régimen Aduanero Especial en desarrollo de lo dispuesto en el presente Decreto, podrán ser introducidas al resto del territorio aduanero nacional por el sistema de envíos o bajo la modalidad de viajeros, conforme se indica más adelante".


Respecto de este artículo se dijo:

"Como se desprende de la norma transcrita, el legislador al momento de establecer las disposiciones que regulan la salida de mercancías desde la zona considerada como de Régimen Aduanero Especial, al resto del territorio nacional, respetó en forma integral las disposiciones que genéricamente  regulan el ingreso de mercancías al territorio aduanero nacional, dado ello, dentro de su estructura supedita la aplicabilidad de estas importaciones especiales a las modalidades establecidas para el régimen de importación.

Siendo así, es claro que, al señalar que las mercancías importadas a la Zona de Régimen Aduanero Especial, podrían ser introducidas al resto del territorio aduanero nacional por la modalidad de viajeros dejó entrever claramente, que para el efecto debe existir conformidad con las normas que aplican al régimen de importación y consecuencialmente a la respectiva modalidad, consagradas en el Decreto 2685 de 1999, con las excepciones que específicamente hubiere plasmado.

 

Ahora bien, en tratándose de viajeros el Decreto 1197, consagra:

Artículo 14. Viajeros. Los viajeros procedentes de la Zona de Régimen Aduanero Especial tendrán derecho personal e intransferible a introducir al resto del territorio aduanero nacional, como equipaje acompañado, artículos nuevos hasta por un valor total equivalente a dos mil quinientos dólares de los Estados Unidos de Norteamérica (US $2500), con el pago del siguiente gravamen ad valorem:

(...)":

Artículo 15. Liquidación y pago del gravamen único ad valorem La liquidación y recaudo del gravamen ad valorem de que trata el artículo anterior se realizará por el vendedor en la factura correspondiente. El gravamen ad valorem recaudado por el vendedor deberá ser cancelado mensualmente en cualquier entidad bancaria autorizada para recaudar impuestos por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales. Para tal efecto, el vendedor deberá diligenciar y presentar el recibo oficial de pago de tributos Aduaneros, en la forma que determine dicha entidad.

 

Es decir que cuando el legislador intituló el artículo 14 del Decreto 1197 de 2000, bajo la denominación de Viajeros calificó la modalidad en sus aspectos estructurales a la definición que sobre la misma establece el artículo 205 del Decreto 2685 de 1999. Consecuencialmente el término viajeros sólo es aplicable a las mercancías que no constituyen expedición comercial y sean introducidas por los viajeros, en los términos previstos en el Decreto 2685 de 1999". (Subrayado fuera de texto).

 

De otro lado, para el ingreso de dichas mercancías al resto del territorio aduanero nacional, será imperioso tomar en consideración la calificación que respecto de la clase de mercancías y número de unidades consagra el artículo 208 del Decreto 2685 de 1999, esto es, hasta 3 unidades de cada uno de los siguientes bienes artículos de uso doméstico, sean o no eléctricos, artículos deportivos y artículos propios del arte u oficio del viajero, en la cuantía que sobre el particular establece la norma especial.

 

De lo anterior se concluye que las disposiciones del Decreto 1197 de 2000, referidas a la introducción de mercancías desde la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure, bajo la modalidad de viajeros, se encuentra sometida, en su naturaleza y aplicabilidad, a las disposiciones que genéricamente regulan el régimen de importación de mercancías bajo la modalidad de viajeros, salvo las excepciones expresamente plasmadas en la norma especial." Hasta aquí el concepto de la DIAN.

 

El Decreto 1197 de 2000, fue expedido por el Presidente de la República en virtud de las facultades conferidas por los numerales 11 y 25 del artículo 189 de la Constitución Política y en desarrollo de las Leyes 6 de 1971, 7 y 9 de 1991 y mediante él se regula la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure.

 

En el artículo 1 del citado decreto se establece que los beneficios consagrados en el presente Decreto se aplicarán exclusivamente a las mercancías que se importen a la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure en el Departamento de La Guajira.

 

El Capítulo IV se refiere a la Introducción de Mercancías al resto del territorio Aduanero Nacional. El artículo 12, antes trascrito, señala que las mercancías importadas a la Zona de Régimen Aduanero Especial, podrán introducirse al resto del territorio aduanero nacional por el sistema de envíos o bajo la modalidad de Viajeros. Los Envíos son para los comerciantes domiciliados en el resto del país y en cuanto a los Viajeros, el artículo 14 dispone:

"Artículo 14. Los viajeros procedentes de la Zona de Régimen Aduanero Especial tendrán derecho personal e intransferible a introducir al resto del territorio aduanero nacional, como equipaje acompañado, artículos nuevos hasta por un valor total equivalente a dos mil quinientos dólares de los Estados Unidos de Norteamérica (US $2500), con el pago del siguiente gravamen único ad-valorem:

a) El 12% sobre el valor en aduana de la mercancía incrementado con el valor del gravamen arancelario único cancelado por la introducción de la mercancía a la zona. Este gravamen único ad-valorem se aplicará desde el 1 de julio de 2000 hasta el 30 de noviembre de 2001.

b) El 9% sobre el valor en aduana de la mercancía incrementado con el valor del gravamen arancelario único cancelado por la introducción de la mercancía a al zona. Este gravamen único ad-valorem se aplicará desde el 1 de diciembre de 2001 hasta el 30 de noviembre de 2002.

c) El 6% sobre el valor en aduana de la mercancía incrementado con el valor del gravamen arancelario único cancelado por la introducción de la mercancía a la zona. Este gravamen único ad-valorem se aplicará desde el 1 de diciembre de 2002.

Los menores de edad tendrán derecho al cincuenta por ciento (50%) del cupo mencionado en este artículo":

 

Por su parte, el Decreto 2685 de 1999, que modifica la Legislación Aduanera,fue expedido por el Presidente de la República en virtud de las facultades que le confiere el numeral 25 del artículo 189 de la Constitución, con sujeción a los artículos 3 de la Ley 6 de 1971 y 2 de la Ley 7 de 1991.

 

En este artículo se definen una serie de términos relevantes para el caso en estudio, como por ejemplo los que se destacan a continuación:

 

"Equipaje acompañado: Es el equipaje que lleva consigo el viajero al momento de su entrada o salida del país".

Viajeros: Son personas residentes en el país que salen temporalmente al exterior y regresan al territorio aduanero nacional, así como personas no residentes que llegan al país para una permanencia temporal o definitiva. El concepto de turista queda comprendido en esta definición.

Territorio aduanero: Demarcación dentro de la cual se aplica la legislación aduanera; cubre todo el territorio nacional, incluyendo el espacio acuático y aéreo".

 

En este Decreto se establece que la obligación aduanera nace por la introducción de la mercancía de procedencia extranjera al territorio aduanero nacional. Esta obligación aduanera comprende la presentación de la Declaración de Importación, el pago de los tributos aduaneros y las sanciones a que haya lugar, así como obtener y conservar los documentos que soportan la operación y presentarlos cuando los requieran la autoridades aduaneras.

 

El artículo 205 del Decreto 2685 de 1999 define así a los Viajeros:

 

"Artículo 205. Viajeros. La modalidad de importación de viajeros sólo es aplicable a las mercancías que no constituyan expedición comercial y sean introducidas por los viajeros, en los términos previstos en el presente Decreto.

Para tales efectos, no se consideran expediciones comerciales aquellas mercancías que se introduzcan de manera ocasional y consistan exclusivamente en bienes reservados al uso personal o familiar, o bienes que estén destinados a ser ofrecidos como regalo, sin que por su naturaleza o su cantidad reflejen intención alguna de carácter comercial.

 

El artículo 208, ibídem, señala:

 

"Artículo 208. Equipaje con pago de tributo único.

Los viajeros que ingresen al país y acrediten una permanencia mínima en el exterior de cinco (5) días calendario, tendrán derecho a traer como equipaje acompañado o no acompañado, sin registro o licencia de importación y con el pago del tributo único de que trata el artículo 209 del presente Decreto, hasta tres (3) unidades de cada uno de los siguientes bienes: artículos de uso doméstico sean o no eléctricos, artículos deportivos y artículos propios del arte u oficio del viajero, hasta por un valor total de dos mil quinientos dólares de los Estados Unidos de Norteamérica (US $2500) o su equivalente.

(...)".

 

Es claro que tanto el artículo 14 del Decreto 1197 de 2000, como el 208 del Decreto 2685 se refieren a Viajeros que ingresan, en el primer caso, "al resto del territorio aduanero nacional y, en el segundo caso, "al país", lo cual evidentemente supone un trato diferente para unos y otros, puesto que los primeros se encuentran dentro del territorio nacional, y los segundos han estado fuera de éste.

 

En tratándose de viajeros procedentes de la Zona de Régimen Aduanero Especial que introducen al resto del territorio aduanero nacional, como equipaje acompañado, artículos nuevos, pueden hacerlo hasta por un valor equivalente a dos mil quinientos dólares (US $2500) de los Estados Unidos de América. Estos artículos ya habían sido importados al territorio nacional, al amparo del Régimen Aduanero Especial, por los comerciantes establecidos en dicha zona, inscritos en la Cámara de Comercio y en la Administración de Aduanas de la jurisdicción, los cuales quedan en restringida disposición dentro de la Zona.

 

El Decreto 1197 prevé las condiciones y requisitos para la introducción de mercancías provenientes de la Zona al resto del país, diferenciando los trámites según se trate de comerciantes o simplemente de viajeros y, en este último caso, establece una limitante en cuanto al cupo fijándolo en US $2.500, pero en ningún momento se refiere a las cantidades máximas que pueden traerse por artículo, como sí lo hace el Decreto 2685 de 1999 al referirse a los viajeros procedentes del exterior.

 

El Decreto 1197 de 2000 es una norma especial  que consagra una serie de beneficios aplicables a las mercancías que se importen a la Zona de Régimen Aduanero Especial de Maicao, Uribia y Manaure y, además, es posterior al Decreto 2685 de 1999 que consagra disposiciones generales sobre legislación aduanera, referentes, entre otros, a los viajeros que provienen del exterior y que introducen artículos al país. Por lo tanto, las disposiciones del Decreto 1197 de 2000 son de aplicación preferente cuando se trata de Viajeros que proceden de esta Zona y que traen como equipaje acompañado artículos nuevos para introducirlos al resto del país.

 

El Concepto 0170 del 11 de septiembre, expedido por la DIAN y publicado en el Diario Oficial 44.168, habrá de declararse nulo al hacer extensivas condiciones generales a situaciones especiales que tienen su propia reglamentación.

 

En mérito de lo expuesto, la Sección Primera de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley,

 

FALLA

 

 

DECLÁRASE la nulidad del Concepto 0170 del 11 de septiembre de 2000 suscrito por la Jefe Oficina Jurídica y el Jefe División Normativa y Doctrina Aduanera de la DIAN, publicado en el Diario Oficial 44.168 del 20 de septiembre de 2000.

 

CÓPIESE, NOTIFÍQUESE, COMUNÍQUESE, PUBLÍQUESE Y CÚMPLASE.

Se deja constancia de que la anterior providencia fue discutida y aprobada por la Sala en su sesión de quince (15) de agosto del año dos mil dos.

 

 

GABRIEL E. MENDOZA  MARTELO                  MANUEL S. URUETA AYOLA

                    Presidente.

 

 

OLGA INES NAVARRETE BARRERO          CAMILO ARCINIEGAS ANDRADE

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