Resumen: Las tecnologías de la información y las comunicaciones juegan hoy en día un rol trascendental en nuestra sociedad, influenciando cada día más aspectos de nuestra vida diaria.






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FACULTADES DE REGULACIÓN EX ANTE DE LA COMISIÓN DE REGULACIÓN DE COMUNICACIONES EN LA LEY 1341 DE 2009.



Los numerales 1, 2, 3, 4 y 10 del artículo 22 de la Ley 1341 de 2009 establecen la facultad de la CRC de expedir la regulación de competencia en diferentes materias con el fin de maximizar el bienestar social de los usuarios. Las materias que incluye son:


  1. Expedir toda la regulación de carácter general y particular en las materias relacionadas con el régimen de competencia.

  2. La regulación y promoción de la competencia en los mercados de provisión de redes y servicios de telecomunicaciones.

  3. Expedir regulación de carácter general y particular con el fin de prevenir conductas desleales y prácticas comerciales restrictivas pudiendo proponer reglas diferencias de acuerdo a la posición del mercado, siempre que se identifique una falla de mercado.

  4. Expedir toda la regulación sobre los aspectos técnicos y económicos relacionados con la obligación de interconexión y las instalaciones esenciales.

  5. Imponer de oficio o a solicitud de parte, las servidumbres de acceso, uso e interconexión y las condiciones de acceso y uso de instalaciones esenciales, recursos físicos y soportes lógicos necesarios para la interconexión, y señalar la parte responsable de cancelar los costos correspondientes, así como fijar de oficio o a solicitud de parte las condiciones de acceso, uso e interconexión.

  6. Expedir el régimen de acceso y uso de redes.

  7. La regulación sobre la remuneración por el acceso y uso de redes e infraestructura, precios mayoristas, las condiciones de facturación y recaudo.

  8.  Regular el acceso y uso de todas las redes y el acceso a los mercados de los servicios de telecomunicaciones, con excepción de las redes destinadas principalmente para servicios de televisión  y radiodifusión sonora, hacia una regulación por mercados.


Consecuente con lo que había sido establecido en la Resolución CRT 087 de 1997 se parte de la base de la obligación de interconexión en cabeza de los proveedores de redes y servicios. Sin embargo se introducen nuevos conceptos y elementos que forman parte de las nuevas estrategias de promoción de la competencia, para un contexto de convergencia.
En primer lugar, llama la atención el trato de forma separada que se le da a los conceptos de acceso y uso de redes, del concepto de interconexión en el texto de la Ley. Al analizar los apartes, en conjunto con el cambio conceptual que vemos en la Ley 1341 de 2009, la cual ya no habla de “operadores” sino de “proveedores de redes y servicios de telecomunicaciones” y, el numeral 11 del artículo 22 nos permite determinar con claridad que en efecto estamos ante un concepto diferente que aquel mencionado en otras regulaciones de telecomunicaciones:
ARTÍCULO 22. FUNCIONES DE LA COMISIÓN DE REGULACIÓN DE COMUNICACIONES. Son funciones de la Comisión de Regulación de Comunicaciones las siguientes:
Señalar las condiciones de oferta mayorista y la provisión de elementos de red desagregados, teniendo en cuenta los lineamientos de política del Ministerio de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones, garantizando la remuneración de los costos eficientes de la infraestructura y los incentivos adecuados a la inversión, así como el desarrollo de un régimen eficiente de comercialización de redes y servicios de telecomunicación.” (Subrayado fuera de texto)
Una interpretación armónica de las normas y conceptos mencionados, y en general de las facultades otorgadas a la CRC nos permite afirmar que la Ley 1341 de 2009 facultó a la Comisión de Regulación de Comunicaciones para regular el acceso y uso de redes y servicios de comunicaciones, con el fin de promover la competencia en los mercados, dentro de lo cual se incluye la expedición de un régimen de comercialización de redes y servicios49.
Esto fue desarrollado a través de la Resolución CRC 3101 de 2011 mediante la cual se expidió el “Régimen de acceso, uso e interconexión de redes de telecomunicaciones”
La comercialización de redes y servicios de telecomunicaciones no es una idea novedosa o ajena al mundo jurídico, en tanto esta es una figura que ya se encontraba prevista en algunos cuerpos normativos como por ejemplo el GATS. El “General Agreement of Trade of Services” fue suscrito por los países miembros de la OMC en abril de 1997 en el marco de la conferencia de Marrakech.
Además de los múltiples aspectos que se regulan en materia de comercio internacional de servicios, este documento incorpora un anexo que reglamenta el comercio de servicios de telecomunicaciones, el cual contiene la siguiente provisión: “cada Miembro se asegurará de que se conceda a todo proveedor de servicios de otro Miembro, en términos y condiciones razonables y no discriminatorios, el acceso a las redes y servicios públicos de transporte de telecomunicaciones50 y la utilización de los mismos, para el suministro de cualquier servicio consignado en su Lista.”51

Como se puede ver tanto el GATS, como la Ley 1341 de 2009 traen una concepción de servicios de telecomunicaciones que se identifica mucho más con un servicio de naturaleza privada que público.
De acuerdo con los términos utilizados en la Ley 1341 de 2009, parecería ser que el ámbito de aplicación del concepto de comercialización de redes y servicios es mucho más amplio. Vale la pena analizar el contenido de la Directiva de la Unión Europea sobre acceso a las redes de comunicaciones electrónicas y recursos asociados, y a su interconexión (Directiva Acceso) señaló lo siguiente:
El termino acceso puede tener múltiples acepciones, motivo por el cual es necesario definir precisamente el sentido en el que se utiliza en la presente directica, sin perjuicio del uso que de él se haga en otras medidas comunitarias. Un operador puede poseer la red o recursos subyacentes, o arrendarlos total o parcialmente”
En efecto, el término acceso en la Ley 1341 de 2009, también debe ser visto como el acceso de la población a las TIC, en términos de cubrimiento, tecnología y apropiación. Sin embargo el acceso desde un punto de vista más técnico puede entendido como:
a) Acceso: la puesta a disposición de otra empresa, en condiciones definidas y sobre una base exclusiva o no exclusiva, de recursos o servicios con fines de prestación de servicios de comunicaciones electrónicas. Este término abarca, entre otros aspectos, los siguientes: el acceso a elementos de redes y recursos asociados que pueden requerir la conexión de equipos por medios fijos y no fijos (en particular, esto incluye el acceso al bucle local y a recursos y servicios necesarios para facilitar servicios a través del bucle local); el acceso a infraestructuras físicas, como edificios, conductos y mástiles; el acceso a sistemas informáticos pertinentes, incluidos los sistemas de apoyo operativos; el acceso a la conversión del número de llamada o a sistemas con una funcionalidad equivalente; el acceso a redes fijas y móviles, en particular con fines de itinerancia; el acceso a sistemas de acceso condicional para servicios de televisión digital; el acceso a servicios de redes virtuales;” (Subrayado fuera de texto)
Ahora bien, aun cuando las normas comunitarias no tengan fuerza vinculante en Colombia, si nos permiten iluminar algunos conceptos, que no han sido objeto de regulación por parte de la CRC sin embargo tal y como están plasmados en la legislación nos permiten entrever cuales serán algunas de las medidas regulatorias novedosas contenidas en la Ley 1341 de 2009.
En línea con todo lo anterior, la comercialización de redes y servicios se podría entender como la actividad mediante la cual un proveedor de redes y/o servicios, pone a disposición de otro proveedor los elementos que las conforman con el fin que esté presente servicios a terceros. En esta medida la CRC deberá promover el uso eficiente de las infraestructuras y promover la competencia, incentivando el uso compartido de infraestructuras por parte de los proveedores de servicios, basado en las disposiciones contenidas en la Resolución CRC 3101 de 2011.
Este concepto es diferente a la interconexión, como que es una figura que tiene por objeto, valga la redundancia, interconectar las redes de telecomunicaciones con el fin de que los usuarios de una red puedan comunicarse con los de otra red, generando efectos pro competitivos en los mercados. El acceso a la redes bajo este contexto, es el derecho que tiene un operador a acceder en las condiciones determinadas por la Ley y la regulación a la red de otro operador. El operador solicitante puede o no tener una red de telecomunicaciones

Lo anterior abre un nuevo campo para la promoción de la competencia en los mercados de telecomunicaciones, puesto que ahora el campo de acción de las medidas regulatorias de la CRC no solo buscara mayores niveles de competencia en los mercados de competencia de infraestructura sino también en los mercados de competencia por servicios.
Finalmente es relevante observar que la Ley retoma la medida regulatoria que había sido introducida en el Decreto 2870 de 2007. Dentro de las facultades que se enumeraron al principio se incluye la regulación relacionada con la Oferta Mayorista siguiendo los lineamientos del MINTIC, respetando la remuneración de la infraestructura a costos eficientes y los incentivos a la inversión. Esta figura ya fue objeto de análisis en este documento, y hasta la fecha el MINTIC no ha realizado un cambio a las políticas fijadas en el Decreto 2870 de 2007, ni la CRC expedido una nueva regulación, motivo por el cual nos remitiamos al mencionado análisis.
Por De otra parte, el artículo 22 también dota a la CRC con otras facultades relevantes para la competencia como los son: (i) Compartición Acceso y uso de infraestructura de otros servicios públicos para la prestación de servicios de telecomunicaciones52; (ii) Resolver los conflictos que se presenten entre los proveedores de redes y servicios en los términos de la Ley53  (iii) Regular y administrar los recursos de identificación utilizados en la provisión de redes y servicios de telecomunicaciones y cualquier otro recurso que actualmente o en el futuro identifique redes y usuarios.
      1. Uso de las redes de otros servicios en la prestación de los servicios de comunicaciones.



El numeral 5 del artículo 22 de la Ley 1341 de 2009 faculta expresamente a la CRC para
“5. Definir las condiciones en las cuales podrán ser utilizadas infraestructuras y redes de otros servicios en la prestación de servicios de telecomunicaciones, bajo un esquema de costos eficientes.”
Las normas internacionales, concretamente las decisiones CAN 432 de 2000 y 462 de 1999, en desarrollo de los postulados de la interconexión señala que este derecho comprende también el acceso a las instalaciones esenciales para garantizarlos. De esta forma el artículo 21 de la Decisión CAN 432 de 2000 consideró como instalaciones esenciales: “acceso a elementos auxiliares y a elementos que sean usados por ambas partes al mismo tiempo, siempre y cuando sea factible y económicamente viable, tales como derechos de vía, ductos, postes, torres, energía e instalaciones físicas en general”(Subrayado fuera de texto)
En el artículo 118 de la Ley 142 de 1994, 37 del Decreto 1130 de 1999 y 14 de la Ley 555 de 2000, se establecieron en cabeza de la CRC, facultades en este sentido para cada uno de los servicios a los cuales se refería cada cuerpo normativo. Esta facultad tiene importantes efectos competitivos en tanto pretende facilitar el despliegue de la cobertura por parte de los operadores que han entrado al mercado después de los que tiene mayor participación en el mismo mercado, reduciendo los tiempos de crecimiento de la red, y generando mayores condiciones para la competencia.
Al respecto la CRC ha expuesto las posibilidades que la compartición de infraestructuras entre servicios de diferente naturaleza ofrece:
Las empresas públicas pueden poner a disposición infraestructuras construidas para determinados fines, pero que eventualmente pueden ser aprovechadas por terceros pertenecientes a otros sectores. Tal es el caso de las redes de fibra óptica que pueden utilizarse para la gestión de oleoductos o ferrocarriles. De otra parte, las líneas de tendido eléctrico pueden ofrecer acceso a banda ancha”54
De esta manera en países como Chile, Perú y Brasil se han implementado modelos exitosos de compartición de infraestructura, lo cual ha permitido crear económicas de escala que reducen los costos hundidos de los proveedores de redes de telecomunicaciones, facilitándoles acceder a nuevos mercados y fomentando la inversión en aéreas rurales, permitiendo no solo el aumento de la competencia sino el acceso de la población a estos servicios.
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