La primera sala de derecho constitucional y social transitoria de la corte suprema de justicia de la república






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CAS. Nº 4670-2013 JUNÍN.

Lima, veintisiete de marzo de dos mil catorce.-

LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA.-

VISTA: En audiencia pública de la fecha; y, luego de verifi cada la votación con arreglo a Ley, se emite la siguiente sentencia:-

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casación interpuesto el 08 de enero de 2013, por la demandada Seguro Social de Salud – ESSALUD, obrante a fojas 134, contra la sentencia de vista de fecha 09 de noviembre de 2012, a fojas 126, que revoca la sentencia apelada de fecha 01 de junio de 2012, que declara infundada la demanda, y reformándola la declara fundada, en el proceso seguido por Pedro Poma Santiago:

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

Mediante resolución de fecha 06 de setiembre de 2013, que corre a fojas 32 del cuaderno de casación, este Tribunal Supremo ha declarado procedente el recurso de casación interpuesto por la demandada Seguro Social de Salud –ESSALUD, por la causal de: Infracción normativa del artículo 12º de la Ley Nº 27803, modificado por la Ley Nº 28299 y del artículo 16º de la Ley Nº 27056.

CONSIDERANDO:

Primero:

Que, el recurso de casación tiene por fines la adecuada aplicación del derecho objetivo al caso concreto y la uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia, conforme se señala en el texto del artículo 384º del Código Procesal Civil, vigente a la fecha de la interposición del recurso.

Segundo:

Que, la infracción normativa puede ser conceptualizada, como la afectación de las normas jurídicas en las que incurre la Sala Superior al emitir una resolución, originando con ello que la parte que se considere afectada por la misma pueda interponer el respectivo recurso de casación. Respecto de los alcances del concepto de infracción normativa, quedan subsumidos en el mismo, las causales que anteriormente contemplaba el Código Procesal Civil en su artículo 386º, relativas a interpretación errónea, aplicación indebida e inaplicación de una norma de derecho material, pero además incluyen otro tipo de normas como son las de carácter adjetivo.

Tercero:

En el caso de autos, el petitorio de la demanda incoada, que obra a fojas 01, el demandante sostiene como pretensión que, se modifique el régimen laboral de la actividad privada normado por el Decreto Legislativo Nº 728, bajo el cual ha sido reincorporado y en el cual se encuentra laborando actualmente y, en consecuencia, se le incorpore en el régimen laboral de la actividad pública normado por el Decreto Legislativo Nº 276 y su Reglamento, bajo el cual cesó, solicitándose la nivelación remunerativa que corresponde al régimen del Decreto Legislativo Nº 276 y los reintegros que correspondan.

Cuarto:

El Colegiado de la Sala Superior revoca la sentencia de primera instancia que declara infundada la demanda y reformándola la declara fundada, sosteniendo como argumento que: “ En el caso de autos, conforme al contrato suscrito por el demandante de folios veinte, se encuentra acreditado que ya fue repuesto a su centro trabajo, desprendiéndose que lo pretendido por el recurrente mediante el presente proceso es que se regularice su régimen laboral por ser beneficiario de la reubicación directa; (...) la demandada debió reincorporar al demandante respetando el anterior régimen laboral al que pertenecía, lo cual se encuentra corroborado con la certificación otorgada por la demandada a favor del demandante de folios seis, de cuyo contenido se desprende: “... prestó servicios en nuestra Institución a partir del 01 de enero de 1980, en calidad de nombrado bajo el régimen laboral de la actividad pública, normado por el Decreto legislativo Nº 276, desempeñándose como Técnico Administrativo II...”. Y con las resoluciones Nº 0379-GG-IPSS-80, de fecha 17 de octubre de 1980, folios siete, y Nº 475-IPSS-90, de fecha 28 de diciembre de 1990, folios ocho. En consecuencia, al haberse acreditado el actor que la entidad demandada incumplió lo dispuesto por el artículo 12º de la Ley Nº 28299, que deberá aplicarse al presente proceso a tenor de lo dispuesto por el artículo 103º de la Constitución Política del Estado (...)”.

Quinto:

Al respecto del artículo 12º de la Ley Nº 282991, Ley que modifica la Ley Nº 27803, señala que: “Para los efectos de lo regulado en los artículos 10 y 11 de la presente Ley, deberá entenderse reincorporación como un nuevo vínculo laboral, generado ya sea mediante contratación bajo el Régimen Laboral de la Actividad Privada o nombramiento dentro del Régimen Laboral del Servidor Público, a partir de la vigencia de la presente Ley. Para efectos de la reincorporación o reubicación deberá respetarse el régimen laboral al cual pertenecía el ex trabajador al momento de su cese”. De otro lado el artículo 16º de la Ley Nº 27056 – Ley de Creación de ESSALUD2, señala: “16.1 El personal del ESSALUD se mantiene en el régimen laboral al que pertenece al momento de la promulgación de la presente Ley. Los trabajadores que pudieran incorporarse a la entidad, se sujetarán al régimen laboral de la actividad privada. Los trabajadores pertenecientes al régimen público podrán mantenerse en el mismo con los beneficios y obligaciones que ésta conlleve u optar por trasladarse al régimen privado con sujeción a las normas reglamentarias que se dicten al efecto (...).

Sexto:

Del Análisis concreto del Caso: Se advierte de autos, que el actor salió inscrito en la Segunda Lista de trabajadores cesados irregularmente en la Resolución Ministerial Nº 059-2003-TR, tal como se desprende en el Número 7242, que obra a fojas 10 de autos, acogiéndose al beneficio de la reincorporación, regulado por el artículo 3º de la Ley Nº 27803, siendo repuesto por la emplazada en el cargo de Técnico de Servicio Administrativo y apoyo Nivel (T-2) en la plaza Nº 10556000, a partir del 13 de abril de 2007, tal como es de verse del Contrato Personal Nº 001-GRAJ-ESSALUD-2007, a fojas 20 de autos, en donde se le incorpora dentro del régimen laboral de la actividad privada de acuerdo al Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728.- Séptimo: Posteriormente el actor mediante Carta Notarial, de fecha 01 de agosto de 2008, solicita a la emplazada que se respete su régimen laboral al momento de su cese, esto es dentro del régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 276; en consecuencia el presente caso se circunscribe en determinar, sí a la fecha de la reincorporación de ex trabajadores cesados irregularmente u obligados a renunciar, éste debe ser conforme al régimen laboral en el que fue cesado.

Octavo:

Al respecto, el Reglamento de la Ley Nº 27803, Ley que implementa las recomendaciones derivadas de las Comisiones creadas por las Leyes Nº 27452 y Nº 27586, encargadas de revisar los ceses colectivos efectuados en las empresas del Estado sujetas a procesos de promoción de la inversión privada y en las entidades del Sector Público y Gobiernos Locales, Decreto Supremo Nº 014- 2002-TR, señala en su artículo 23º lo siguiente:

La reincorporación a que hace referencia el artículo 12 de la Ley, deberá entenderse como un nuevo vínculo laboral, generado ya sea mediante contratación o nombramiento. En tal medida, el Régimen Laboral, condiciones remunerativas, condiciones de trabajo y demás condiciones que corresponderá a los ex trabajadores que opten por el beneficio de Reincorporación o Reubicación Laboral, será el que corresponda a la plaza presupuestada vacante a la que se accede, tomando como referencia la plaza que ocupaba al momento del cese. (El subrayado es nuestro).

Noveno:

Al respecto debe de señalarse que la instancia de mérito realiza una correcta interpretación del artículo 12º de la Ley Nº 28299 - Ley que modifica la Ley Nº 27803, en la medida que la reincorporación del actor, debe ser conforme al régimen laboral en el que fue cesado, criterio que ha desarrollado el Tribunal Constitucional tal como se advierte de la Sentencia Nº 07068-2006-AA/TC, en su considerando séptimo3, así como también por esta Sala Suprema en la Casación Nº 5468-2010-LAMBAYEQUE, de fecha 29 de enero de 2013, y en la Casación Nº 369-2012- LA LIBERTAD, de fecha 03 de setiembre de 2013.

Décimo:

En consecuencia, la emplazada al argumentar que se encuentra impedida de reincorporar bajo el Régimen Laboral Público, regulado por el Decreto Legislativo Nº 276, a aquellos trabajadores que se han acogido al beneficio de la reincorporación, en cumplimiento estricto del artículo 16º de la Ley Nº 27056 – Ley de Creación de ESSALUD, el cual dispone que: “El personal del ESSALUD se mantiene en el régimen laboral al que pertenece al momento de la promulgación de la presente Ley. Los trabajadores que pudieran incorporarse a la entidad, se sujetarán al régimen laboral de la actividad privada. Los trabajadores pertenecientes al régimen público podrán mantenerse en el mismo con los beneficios y obligaciones que ésta conlleve u optar por trasladarse al régimen privado con sujeción a las normas reglamentarias que se dicten al efecto (...)”; sin embargo, se puede advertir que la norma permite ambos regímenes laborales, por lo que no puede contravenir lo dispuesto por el artículo 12º de la Ley en comento, de donde señala en la parte final “(...) Para efectos de la reincorporación o reubicación deberá respetarse el régimen laboral al cual pertenecía el ex trabajador al momento de su cese”.

En ese sentido, debe quedar claro que dicha norma es un procedimiento especial de reubicación, posterior a la Ley Nº 27056; más aun si tenemos en cuenta que, existe un compromiso por parte del Estado de resarcir los perjuicios ocasionados en la década de los noventa, producto de los ceses colectivos, que se dieron, mediante una medida de desagravio a los trabajadores cesados irregularmente (para lo cual les ha dado la opción de acogerse a la reincorporación, después de un proceso de calificación previa), por lo que este mismo Estado no puede utilizar argumentos que no resultan validos, y que contraviene con el espíritu del artículo 12º de la Ley Nº 28299, Ley que modifica la Ley Nº 27803, por tanto se tiene que la instancia de mérito ha emitido de acuerdo a Ley, expresando los motivos de hecho y de derecho para arribar a su decisión, razones por las cuales no se advierte la infracción normativa, por el cual, debe de desestimarse el recurso impugnatorio de casación por parte de la emplazada.

DECISIÓN: Por estas consideraciones, con lo expuesto en el Dictamen Fiscal Supremo: Declararon INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por la demandada el Seguro Social de Salud – ESSALUD a fojas 134; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de vista de fecha 09 de noviembre de 2012, a fojas 126; ORDENARON la publicación de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano, conforme a Ley; en los seguidos por Pedro Poma Santiago; sobre Proceso Contencioso Administrativo; y, los devolvieron. Interviniendo como ponente la señora Jueza Suprema Mac Rae Thays.

SS. RODRÍGUEZ MENDOZA, CHUMPITAZ RIVERA, TORRES VEGA, MAC RAE THAYS, CHAVES ZAPATER

1 Publicada el 22 de julio de 2004.

2 Publicada el 30 de enero de 1999 3 Sobre esto debe enfatizarse que la demandante se acogió a lo dispuesto por la Ley Nº 27803 y su reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 014-2002-TR, que implementó las recomendaciones derivadas de las comisiones creadas por las Leyes Nº 27452 y Nº 27586, encargadas de revisar los ceses colectivos efectuados en las entidades del sector público. Ahora, si bien ello es así lo cierto es que el artículo 12º de la Ley Nº 27803, modificado por el artículo 2º de la Ley Nº 28299, señala que “para los efectos de lo regulado en los artículos 10º y 11º de la presente Ley deberá entenderse reincorporación como un nuevo vínculo laboral, generado ya sea mediante contratación bajo el Régimen Laboral de la Actividad Privada o nombramiento dentro del Régimen Laboral del Servidor Público, a partir de la vigencia de la presente Ley. Para efectos de la reincorporación o reubicación deberá respetarse el régimen laboral al cual pertenecía el ex trabajador al momento de su cese”. Por lo que el Poder Judicial debe regularizar la situación laboral actual de la demandante considerando el régimen laboral en el que estuvo al momento de que se produjo su cese arbitrario. C-1118797-49

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