Resumen: Es necesario reconocer que el uso de los métodos alternativos para la resolución de conflictos va en pro del desarrollo de una cultura de paz, y que los encargados de la administración de justicia deben dar celeridad a los procesos que atienden,






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5. Fundamentos teóricos del conflicto y su resolución

Los conflictos no son ajenos a la convivencia, son modos de relación social que van acompañados de núcleos emocionales y sentimentales.[xiv]

El conflicto es parte de la vida, es necesario aceptar que el conflicto es una parte inherente e inevitable de la vida humana y como tal está presente en diferentes ámbitos, es entonces que deberíamos considerarlo como el motor que permite nuestro progreso, como una herramienta de superación y de crecimiento personal. Sin embargo, en determinadas circunstancias puede empujar al cometimiento de actos de violencia, inclusive en contextos, como el centro de enseñanza, en los que por su naturaleza educativa, resulta más sorprendente su existencia.

Manejar un conflicto apropiadamente permite a las personas a crecer como tales y a desarrollar sus capacidades, siendo importante que los centros educativos incluyan dentro de su currículo con un eje transversal la enseñanza de resolución de conflictos como parte de la construcción de una verdadera convivencia.

Por eso, para mejorar la convivencia dentro del seno familiar, es preciso aplicar la mediación como una herramienta que permita el establecimiento de una cultura de paz frente a la cultura del litigio, manejando los conflictos de forma constructiva y reflexiva, (pensando, dialogando, negociando, a través de la mediación, de la colaboración...), haciendo que los involucrados se apropien de esos procesos, sin intentar imponer ciertos procedimientos, de tal forma se irán creando contextos normalizados, en los que exista participación, cooperación.

5.1. Definición del conflicto

“Podemos definir conflicto como aquellas situaciones de disputas o divergencias en las existe una contraposición de intereses, necesidades sentimientos, objetivos, conductas, percepciones, valores y afectos entre individuos o grupos que defienden sus metas como mutuamente incompatibles[xv].

En estas diversas manifestaciones, lo relevante en todo caso es que las acciones para lograr los objetivos, se deriven de los intereses donde existen concordancias, y sean canalizadas a través del uso de métodos que permitan el logro de acuerdos aceptables y positivos para las partes.

5.2. Naturaleza del conflicto:

El hombre tiene una naturaleza convivencial, porque es un ser social, sin embargo es natural que en los escenarios en los cuales se desenvuelve, en el desarrollo de sus relaciones sociales puedan presentarse diversos conflictos, ya sea por desacuerdos, tensiones interpersonales, enfrentamientos dentro o fuera de un grupo social, por lo tanto el hombre puede adoptar un carácter violento o destructivo, o que dañen la convivencia y la salud humana.

El conflicto es algo inevitable en los grupos sociales y los intentos de evadirlos han producido consecuencias contrarias, en algunos casos agravándolos.

Es importante valorar al conflicto desde el punto de vista constructivo ya que en la forma que adoptemos para su resolución se analizarán con una diversidad de perspectivas, es una oportunidad que tiene el ser humano que le permite hacer las cosas de forma diferente, para adoptar nuevas actitudes y alcanzar estados que satisfagan las necesidades y objetivos de las partes involucradas, además que aprendemos a manejar nuestras relaciones personales y con los demás.

Pero también se considera que el conflicto es algo negativo, ya que en ocasiones se lo confunde con la violencia aunque puede existir una relación entre ambas que surge debido a la forma en la que estamos acostumbrados a enfrentar nuestros conflictos, además que en la mayoría de casos no se la considera como una solución justa y que satisfaga a los intervinientes, ya que se alcanza dicho acuerdo a través de métodos no violentos.

5.3. Definición de litigio

Éste término proviene del latín litis, y se lo usaba como sinónimo de pleito demanda, lucha e incluso certamen[xvi], sin embargo Francesco Carnelutti realizó una definición teórica del conflicto señalando que el “conflicto de intereses es calificado por la pretensión de uno de los interesados y por la resistencia del otro”[xvii].

5.4. Formas de Solución del Litigio

a. Auto tutela

“Se denomina también autodefensa, y consiste en la imposición de la pretensión propia en perjuicio del interés ajeno”[xviii]

Se considera un medio de resolución de conflictos en el cual se caracteriza el uso del poder y las personas pretenden hacer justicia por sus propias manos, sin analizar el conflicto, lo único que buscan es satisfacer sus necesidades o intereses y se mantienen en su posición, ni siquiera tratan de ponerse en el lugar del otro

En la mayoría de legislaciones se encuentra prohibida esta forma de resolución, ya que es una obligación del Estado cuidar por el orden social y por esta razón se aplica a conflictos privados, además es función del Estado determinar los mecanismos de resolución de conflictos con base a un sistema jurídico; asimismo se puede indicar que no la autodefensa no es un acto ilícito cuando se trata de casos de legítima defensa se la admite.

b. Autocomposición

Se considera al proceso en el cual se realiza un acuerdo entre las partes interesadas que desean resolver de manera privada algún conflicto, esto se da para que dicho conflicto no sea de conocimiento del sistema judicial.

La autocomposición se caracteriza porque dentro de este proceso no existe el abuso de la fuerza o el poder, lo que se pretende es lograr  un “acuerdo” entre las partes involucradas en el conflicto de tal forma que satisfagan sus necesidades e intereses.

Esta forma de resolución está permitida por las legislaciones en el case del Ecuador se admite la mediación, la negociación y el arbitraje, sin embargo este procedimiento no puede realizarse para ciertos casos en los que se requiere la intervención de un juez es decir darle un trámite por vía de la justicia ordinaria.

Asimismo es importante considera que dentro de la autocomposición existen algunos procedimientos como:

- Avenimiento: es un acuerdo que se realiza durante un proceso judicial, siendo las partes las que tienen la iniciativa de resolver una controversia y dar por terminado el proceso judicial, en esto casos el sistema judicial debe aprobar el acuerdo.

- Conciliación: es también un acuerdo entre las partes involucradas pero en este caso es otra persona quien actúa de conciliadora, en el sistema judicial el juez trata de que las partes lleguen a un acuerdo.

- Transacción: en este caso no es necesario que se realice dentro de un proceso judicial, lo que se busca es que el acuerdo al que las partes han llegado sea reconocido por el sistema judicial para darle mayor seguridad y legalidad al acuerdo, y en caso de que exista incumplimiento se podrá obligar a las partes a cumplir con dicho compromiso.

c. Heterocomposición

Es una forma de solución de conflictos en el cual se requiere la intervención de un tercero ajeno e imparcial al conflicto, se trata de una amigable composición ya que surge de un acuerdo previo de las partes para someter el asunto materia de conflicto al conocimiento de un tercero neutral, “pero la opinión del amigable componedor, no es aún vinculatoria ni obligada para los contendientes; y por ello, el amigable componedor solo podrá procurar avenirlos, es decir, hacerlos que lleguen a un pacto de transacción, a un desistimiento o a un allanamiento. Lo que le da fuerza a la opinión del este tercero, es la propia voluntad de las partes para acatarla o no”[xix]

6. La mediación como forma alternativa de solución de conflictos

La Justicia tradicional presenta inconvenientes para los demandantes debido a que los procesos se vuelven engorrosos por el tiempo que tardan en solucionarlos, influyen también los costos ya que ante los juzgados se deberá intervenir con un abogado patrocinador, las soluciones en muchas ocasiones son impredecibles y no satisfactorias para las partes que incluso se produce el empeoramiento de la relaciones, ante ello surge la posibilidad de manejar de una forma diferente el tratamiento de los conflictos al optar por mecanismos alternativos como la mediación.

6.1. Definición

La mediación es un método de resolución de conflictos, aplicado a situaciones en que las partes intervinientes en un conflicto han llegado a un punto en que la comunicación entre ambas está bloqueada o es muy dificultosa, por lo tanto no pueden intentar resolver esta desavenencia a través de la negociación directa. Por eso suele definirse a la mediación como una negociación asistida.

En este proceso interviene un tercero neutral, sin poder sobre las partes y su función es ayudar a los involucrados en el conflicto para que de manera voluntaria logren un acuerdo que sea satisfactorio y aceptado mutuamente.

6.2. Características de la mediación

Partiendo de esta definición se pueden establecer las siguientes características:

 - Es un proceso informal, ya que no tiene procedimientos establecidos de forma rigurosa.

- Es un proceso que tiene una secuencia flexible, y cuenta con recursos y técnicas específicos.

- Es rápido ya que tarda menos tiempo de lo que se tardaría al resolver los conflictos mediante los sistemas de justicia formal.

- El proceso de mediación es privado además que en ciertos casos las partes involucradas se comprometen a no divulgar lo manifestado en las reuniones.

- Este proceso es menos costoso si se lo compara con los costos de lo que implicaría litigar en el sistema de los tribunales ordinarios de justicia.

- La solución a la que llegan las partes se adaptan mas a sus necesidades, las han consensuado e internalizado.

- Es un proceso muy satisfactorio ya que son las partes quienes desde su propio compromiso asumen las responsabilidades de cumplir con lo acordado.

- El mediador es un tercero neutral, eso implica que debe ser  imparcial y es su obligación no favorecer ninguna de las partes en perjuicio de otra

- Es voluntario para las partes como para el mediador,

- Es un proceso cooperativo y participativo, ya que debe mantener la predisposición para tratar de solventar el conflicto

- Otorga protagonismo a las partes, ya que si se llega a un acuerdo será por la voluntad de los involucrados al establecer compromisos y responsabilidades.

6.3. La mediación familiar

“La mediación en materia familiar, aparece primero en los EE.UU. y después en Canadá como una alternativa, tratando de resolver los conflictos que la ruptura familiar conlleva, aunando criterios y procurando llegar a discusiones satisfactorias para todos los miembros, o menos dañinas, según lo señala Samper. Surge, para intentar dar una salida extrajudicial al gran número de separaciones y divorcios, que colapsan el sistema judicial”.[xx]

La mediación en conflictos familiares no intenta reemplazar a la justicia pero se la puede hacer compatible a ella más aun si se considera que ésta “parte de un presupuesto esencial: las familias tienen recursos para tomar sus propias decisiones”[xxi] por ello es un procedimiento conveniente ya que lo importante será preservar la relación entre las partes.

La mediación familiar es efectiva porque permite desarrollar un puente que de paso a resolver una controversia teniendo como prioridad el mantenimiento de las relaciones, considera que dentro de las relaciones familiares los diversos conflictos que se presentan involucran un conjunto de actitudes y sentimientos de gran importancia y pretende que dichos vínculos continúen existiendo más allá del problema.

6.4. Objetivos de la mediación familiar

La mediación busca que las partes involucradas determinen acuerdos satisfactorios es decir imparciales y regularizados para evitar desestructuraciones, es entonces que se consideran los siguientes objetivos de la mediación[xxii]:

- Reducir la ansiedad y otros efectos negativos del conflicto ayudando a los participantes a que logren un resolución consensual

- Preparar a los participantes para aceptar las consecuencias de sus decisiones

- Producir un acuerdo o plan que los participantes puedas aceptar y cumplir

- Focalizar específicamente como los participantes reducirán  resolverán el conflicto, en lugar de hacerlo en los factores causales que lo dirigen

6.5. El mediador

Aunque se habla en singular del mediador, se debe tener presente que no podemos generalizar que existe un solo tipo de mediador. Cada mediador posee estilos y características diferentes, por ello es que la comunidad de mediadores es diversa, ya que no podemos referirnos a un grupo homogéneo.

Sin embargo se ha realizado una clasificación básica de mediadores según los tipos de conflictos que abordan.

6.6. Roles del mediador

En el transcurso de la audiencia, el mediador adopta diversos roles entre los cuales mencionamos:

- Facilitar la discusión

- Abrir los canales de comunicación

- Traducir y transmitir información

- distinguir posiciones de intereses

- Crear opciones

- Ser agente de realidad.

6.7. Características de un mediador eficiente.

Un mediador debe poseer relevantes cualidades a fin de poder adoptar conductas adecuadas. Entre las principales cualidades de un mediador tenemos:

- Neutralidad: el mediador debe ser capaz de mantener un papel imparcial y neutral en medio de una controversia.

- Capacidad para abstenerse de proyectar sus criterios: el mediador tiene como función ayudar a que las partes lleguen a un acuerdo bajo términos aceptables para los involucrados, aunque el mediador no esté totalmente de acuerdo con dicha solución.

- Flexibilidad: se debe conseguir la fluidez en las comunicaciones que se establecen, es decir debe manejar un dialogo amigable.

- Inteligencia: los involucrados buscan que el mediador les facilite el camino para la resolución, por lo tanto debe ser capaz de ver las cuestiones en múltiples niveles, y tener la formación necesaria para tratar hechos complejos y analizar los problemas.

- Paciencia: el mediador debe esperar los tiempos necesarios según lo requieran las partes para llegar a un acuerdo.

- Empatía: depende de la confianza que brinde el mediador para cuando se establezca la mediación y al tratar los conflictos pueda valorar percepciones, medios e historia que cada parte revele en la discusión.

- Sensibilidad y respeto: debe respetar a las partes involucradas y ser sensible a sus fuertes sentimientos valorativos, incluyendo sexo, raza y diferencias culturales, además mantener una conversación en la que no se produzcan situaciones que demuestren falta de respeto entre las partes asistidas.

- Oyente activo: las partes deben sentir que el mediador ha oído las respectivas presentaciones y dichos.

- Imaginativo y hábil en recursos: el mediador debe tener la capacidad de generar y aportar ideas nuevas.

- Enérgico y persuasivo: en la conducción del proceso, el mediador debe intervenir eficazmente y controlar la audiencia a fin de sensibilizar a las partes y poder establecer un acuerdo.

- Objetivo: es muy importante que el mediador permanezca desligado del aspecto emocional de la disputa.

- Digno de confianza para guardar confidencias: el mediador debe mantener absoluta reserva de los que trata en las audiencias, y las partes deben estar convencidas de que ello será así.
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