Las grandes reformas al derecho de familia en el proyecto de codigo civil y comercial 2012






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Objetivamente no parece que con este aumento procedimental y administrativo se vaya a lograr dar más celeridad ni eficacia al instituto. No obstante lo cual, tenemos esperanzas que al aplicar las normas los operadores del derecho hagan primar el principio del interés superior del menor y optimicen los resultados, para bien de toda la comunidad, y en especial, de todos aquellos que tienen el corazón abierto a ser padres y dar acogida amorosa a quienes tienen la necesidad imperiosa de una familia para desarrollarse.


  1. El proceso de familia

a) Principios generales.

El anteproyecto el título VIII a los procesos de familia y en las disposiciones generales cita, en primer lugar, el principio de tutela judicial efectiva, que comprende el acceso a la justicia, el de economía y el de celeridad procesal, recogiéndose así el valor y entidad que se otorga a este principio en las 100 Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia en condiciones de vulnerabilidad33, todo en relación directa con los principios de inmediación, buena fe, lealtad procesal, oficiosidad y oralidad.

En este título el anteproyecto contiene una serie de reglas aplicables a los procesos de familia entre las que se encuentra las de impulso procesal de oficio requisitos de acceso al proceso, legitimación, oralidad, anticipo de la prueba, agilidad, prioridad, coordinación, especialización, actuación interdisciplinaria, proximidad; estímulo de las formas alternativas de resolución de conflictos; promoción de actuaciones destinadas a proporcionar una información básica sobre los derechos.

Se busca la aplicación del principio de agilidad o celeridad en todas las fases del procedimiento, así como en la propia ejecución. La eficacia exige rapidez en la respuesta pues, como expresa el aforismo,"justice delayed is justice denied".
b) Acciones del estado de familia.

En el Capítulo II del Título octavo se regulan las acciones del estado de familia sin definirlas, por lo cual lo primero que debe hacer el intérprete es determinar que se entiende por acciones de estado de familia.

Entendemos que son acciones de estado de familia las que tienen por finalidad comprobar un título de estado del cual se carece, destruir un estado falso o inválido, crear un estado de familia nuevo o modificar un estado ya existente.

Las acciones de familia se refieren tanto al estado matrimonial como al estado filial, es decir que comprenden las acciones de filiación, las relativas al vínculo conyugal y al derivado de la unión convivencial. Entre ellas encontramos las siguientes acciones:

– Acción de reclamación del estado matrimonial.

– Acción de reclamación del estado de conviviente.

– Acción de divorcio.

– Acción de disolución de la unión convivencial.

– Acción de reclamación de la filiación matrimonial.

– Acción de impugnación de la paternidad.

– Acción de impugnación de la maternidad.

– Acción de reclamación de estado de hijo extramatrimonial.

– Acción de impugnación de la maternidad extramatrimonial.

– Acción de nulidad del reconocimiento.

– Acción de adopción.

– Acción de revocación de la adopción.

– Acción de nulidad de la adopción.

– Acción de pérdida de la autoridad parental.
Estas acciones tienen como característica el hecho de ser irrenunciables, imprescriptibles y de inherencia personal, pero no se establece claramente que son inalienables.
El artículo 713 del Anteproyecto establece con acierto la inherencia personal de las acciones de familia que provienen del hecho que el estado de familia, como atributo de la personalidad, sea inherente a la persona, es decir que está excluido su ejercicio por toda persona que no sea su titular.

No obstante que las acciones de familia son de inherencia personal, el anteproyecto prevé que la acción de adopción sea ejercida de oficio por el juez y por el órgano administrativo (616), lo que contradice completamente el carácter de inherente a la persona que tiene la acción por la cual se solicita la filiación adoptiva de un menor.
Las acciones de estado de familia, en principio son irrenunciables, debido a que el estado de familia es irrenunciable.

La norma aclara que los derechos patrimoniales derivados del estado de familia están sujetos a prescripción y también a la posibilidad de la renuncia.

En principio las acciones son también imprescriptibles aunque se admite la caducidad de la acción de nulidad de matrimonio.
c) Competencia.

En el capítulo III del Título octavo se establecen normas sobre la competencia, determinando que en los procesos relativos a los derechos de niños, niñas y adolescentes es juez competente el juez donde el menor de edad tiene su centro de vida. En los de divorcio o en los de uniones convivenciales, el juez del último domicilio conyugal o el del demandado, a elección del actor. En el de alimentos y pensiones compensatorias, el juez del domicilio conyugal o convivencial, el del beneficiario o el del demandado a elección del actor.


  1. Conclusión

A lo largo de este artículo hemos tratado de describir los aspectos mas trascendentes de las grandes reformas introducidas al derecho de familia por el anteproyecto de código civil unificado, las que necesariamente deben por un lado discutidas por la comunidad jurídica para lograr un mínimo de consenso en su utilidad y necesariedad y por otra parte deben ser armonizadas con todo el ordenamiento proyectado para evitar inútiles contradicciones que produzcan dudas en su alcance y problemas en su aplicación evitando que generen inútiles injusticias para sus destinatarios.

1 En orden a valorar la función que cumple la parte general hay que tener en cuenta que el artículo 2 deL proyecto establece que “La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento”.

2 ARIAS, David M., Carácter de las crías de ganado que sustituyen a los animales que forman el plantel propio. JA, 1990-II-687; GREGORINI CLUSELLAS, Eduardo L. y GREGORINI, Leonardo Rafael, El ganado en el régimen patrimonial del matrimonio, en La Ley, 1993-A, 967.

3 GUASTAVINO, Elías P., Los derechos intelectuales y la comunidad de bienes del matrimonio. ED, 21-430; MEDINA, Graciela, Derecho de autor y régimen patrimonial del matrimonio. La Ley, 1998-E, 1022; MAZZINGHI (h.), Jorge Adolfo, La calificación de los bienes de los cónyuges y el ejercicio de un pacto de retroventa. La Ley, 1984-A, 182; Sociedad Conyugal. Origen del dinero. Obra literaria. Autoría. Producido ganancial. Consulta notarial en Revista del Notariado, Nº 814. Año 1988.

4 ALLENDE, Alberto G., El bien de naturaleza mixta en la sociedad conyugal (importancia para el derecho Notarial de su calificación). ED, 28-885; ALLENDE, Alberto G., Concurrencia de aportes propios y gananciales adquisitivos de dominio. Revista del Notariado Nº 834. Año 1993; ALLENDE, Luis María, Los llamados bienes mixtos en la sociedad conyugal. Revista del Notariado Nº 806 Año 1986; CACCIARDI, Norberto; CATUREGLI, Susana; GOLDFARB, Marta; NOSTRO DE SEGHETTI, Nilda; PELOSI, Horacio; SEGHETTI, Roberto y SLIMOVICH de BURSTEIN, Rita, Problemática de los llamados bienes mixtos en el régimen patrimonial matrimonial. Análisis del Plenario "Sanz". Revista del Notariado Nº 834, Año 1993; CAPPARELLI, Julio César, Trascendencia de un reciente plenario sobre calificación de bienes del matrimonio. Revista del Notariado Nº 830, Año 1992; CERRA, Silvina, Calificación y prueba de los bienes. Aplicación a un supuesto especial: adquisición de un inmueble mediante el empleo de fondos de carácter propio y ganancias, RDF, 2010-I, 50; FERRARI Ceretti, Francisco, Bienes en parte propios y en parte gananciales en el patrimonio de la sociedad conyugal. Revista del Notariado Nº 833 Año 1993; LABAYRU, José María, ¿Puede ser un bien propio y ganancial a la vez? Revista del Notariado Nº 834. Año 1993; MÉNDEZ COSTA, María Josefa, Condominio y cosas gananciales indivisas: un aspecto de la cuestión. La Ley, 1990-B, 322.



5 BORDA, Guillermo, “Las relaciones de familia en el proyecto de Código Civil y Comercial”, RDFyP Julio 2012, Pág. 40.

6 Sobre el punto v.: CHIESA, Pedro José María, El derecho a la protección constitucional de las opciones matrimoniales definitivas, tesis doctoral, Universidad Nacional de Córdoba, Córdoba, 2010; De Fuenmayor, A., Derecho de contraer matrimonio civilmente indisoluble, en “Estudios de Derecho Civil”, Navarra, 1992

7 CAÑIVANO, Miguel Angel, Revista de Derecho Privado, Madrid, 2002-166. Este autor indica que a la época de su trabajo tenían consagrado este tipo de matrimonio Louisiana, Arkansas y Arizona; en Michigan y en Iowa leyes semejantes se encontraban en trámite parlamentario. Las leyes indicadas definen al covenant marriage como un “matrimonio convenido entre un hombre y una mujer, que comprenden y están de acuerdo en que el matrimonio es una relación para toda la vida. Los contrayentes, en este caso, han recibido un especial asesoramiento sobre la naturaleza del matrimonio y sus responsabilidades. Sólo cuando haya habida un completo y total incumplimiento del compromiso adquirido en virtud del convenio marital, podrá la parte agraviada obtener una declaración para que el matrimonio no sea legalmente reconocido por más tiempo” (traducción de Cañivano, ob. Cit., Pág. 170; el texto en inglés de la New Louisiana Covenant Marriage Act, en el mismo lugar citado, nota 14)

8 MIZRAHI, Mauricio Luis Observaciones al Proyecto en materia de filiación” Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación Pág. 124.

9 SAMBRIZI, “La eliminación del doble régimen (separación personal y divorcio) y de las causales de divorcio, y el llamado divorcio express” Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP, julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación Pág. 90.

10BERBERE Delgado, Jorge “El Derecho Filial en el proyecto de Código Civil y Comercial - Nuevos paradigmas” Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación, Pág. 141.

11 SOJO, Lorenzo “Filiación post mortem en el Proyecto del Código Civil y Comercial”. Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación. Pág.134

12 LAJE, Alejandro “Las derivaciones inmediatas y mediatas del vínculo materno-filial por el Proyecto” Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP, julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación, 136.

13 AZPIRI, Jorge “La filiación en el Proyecto de Código Civil y Comercial” Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP, julio 2012. Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación Pág. 115.

14 CLERICO, Laura “El matrimonio igualitario igualdad y-o autonomía” en “Matrimonio entre personas del mismo sexo”. Ley 26.618. Directores SOLARI, Néstor y VON OPIELA, Carolina, ed. LL 2011, Pág. 53.

15 SOLARI, Nestor “Aspectos axiológicos de la ley” en “El matrimonio igualitario igualdad y-o autonomía” en Matrimonio entre personas del mismo sexo. Ley 26.618. Directores SOLARI, Néstor y VON OPIELA, Carolina, ed. LL 2011, Pág. 207.

16ARTÍCULO 711.- Testigos. Los parientes y allegados a las partes pueden ser ofrecidos como testigos.  ARTÍCULO 59.- Consentimiento informado para actos médicos.

Si el paciente no está en condiciones físicas o psíquicas para expresar su voluntad al tiempo de la atención médica ni la ha expresado anticipadamente, el consentimiento puede ser otorgado por el…. el allegado que acompañe al paciente.

17 ARTÍCULO 108.- Prohibiciones para ser tutor dativo. El juez no puede conferir la tutela dativa:….

b) a las personas con quienes mantiene amistad íntima

18 ARTÍCULO 140.- Persona protegida con hijos. El curador de la persona incapaz o con capacidad restringida es tutor de los hijos menores de éste.

19 Para un mayor desarrollo del tema relativo a los deberes matrimoniales ver mi artículo en este mismo libro “Matrimonio y Disolución” sobre todo los puntos1 Requisitos del matrimonio. 3.1. Falta de Salud mental. 3.2. Desaparece el impedimento de sordomudez. 3.3. La impotencia deja de ser causa de nulidad de matrimonio. 4. Los deberes y derechos matrimoniales. 4.1. Caracteres de los deberes y derechos del matrimonio. 4.1.1. Son deberes mínimos. 4.1.2. Son deberes imperativos. 4.1.3. Son deberes recíprocos. 4.1.4. Son incoercibles – salvo el deber de alimentos. 4.2. El cambio en el sentido de los deberes derechos matrimoniales a partir del divorcio incausado. 4.3. Función actual de los deberes derechos matrimoniales. 4.4. La sanción por el incumplimiento.

20 ARTÍCULO 431.- Asistencia. Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en común basado en la cooperación y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia recíproca

21 ARTÍCULO 405.- Falta de salud mental y dispensa judicial. En el supuesto del inciso g) del artículo 403, puede contraerse matrimonio previa dispensa judicial. La decisión judicial requiere dictamen previo de los equipos de salud sobre la comprensión de las consecuencias jurídicas del acto matrimonial y de la aptitud para la vida de relación por parte de la persona afectada. El juez debe mantener entrevista personal con los futuros contrayentes, sus representantes legales y cuidadores, si lo considera pertinente.

22 SAMBRIZZI, Eduardo, La eliminación del doble régimen (separación personal y divorcio) y de las causales de divorcio, y el llamado divorcio express”. Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP, julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación Pág. 90; HOLLWECK, Mariana “Divorcio vincular. Interpretación de los arts. 437 y 438 del Proyecto”, 73; SANTISO, Javier, “Reforma al régimen de divorcio”. Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP, julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación 7, ROVEDA, Eduardo G., SASSO, Marcela Lorena y ROBB, Mercedes, “El divorcio en el proyecto de Código Civil y Comercial”. Revista citada Pág. 36; VELOSO, Sandra “El Proceso de divorcio según el Proyecto de Código Civil y Comercial” 45; CORBOA, Carlos María, “Análisis del Proyecto en materia de divorcio”, 66

23 Para un mayor desarrollo del tema relativo al Convenio Regulador ver mi artículo en este mismo libro Matrimonio y Disolución” Sobre todo los puntos 7. El convenio regulador. 8. Concepto, Finalidad y función. 9. Caracteres del convenio regulador. 9.1. Es condicional. 9.2. Es Esencialmente precario. 9.3. Es revocable. 9.4. Es limitado. 10. Capacidad para celebrar el convenio regulador. 11. Contenido del convenio regulador. 12. Convenio regulador de atribución de la vivienda conyugal. 13. Convenios regulador de atribución de bienes. 14. Convenio regulador de alimentos. 15. Convenio regulador del ejercicio de la responsabilidad parental.

24 Para un estudio mas completo de las compensaciónes económicas ver mi artículo Matrimonio y Disolución en este mismo libro fundamentalmente los puntos 17. La compensación económica. 17.1. Concepto de Compensación económica. 17.2. Pautas para fijar la compensación económica. 17.3. Concepto de desequilibrio. 17.4. Forma de la compensación. 17.5. Desequilibrio perpetuo. 17.6. Desequilibrio coyuntural. 17.7. Naturaleza de la Compensación económica.

25 PELLEGRINI, María V. Las uniones convivenciales en el Anteproyecto de Código Civil”, JA 2012-II Número Especial El Derecho de Familia en el Anteproyecto de Código Civil”.Pág. 3; SOLARI, Néstor, RFyP Julio 2012 Número Especial Las uniones convivenciales en el Proyecto, Pág. 98.

26 ARTÍCULO 455.- Deber de contribución. Los cónyuges deben contribuir a su propio sostenimiento, el del hogar y el de los hijos comunes, en proporción a sus recur­sos. Esta obligación se extiende a las necesidades de los hijos menores de edad, o con capacidad restringida, o con discapacidad de uno de los cónyuges que conviven con ellos.

El cónyuge que no da cumplimiento a esta obligación puede ser demandado judicialmente por el otro para que lo haga.

27 OPPENHEIM, Ricardo, “Tratamiento del derecho a la identidad y a conocer los orígenes dado en el Proyecto”, Pág. 292; SOJO, Lorenzo, “El anonimato de los donantes de gametos y embriones en el Proyecto” Pág. 297 y Filiación post mortem en el Proyecto del Código Civil y Comercial en RFyP Julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación; LAMM, Eleonora “La Filiación derivada de las técnicas de Reproducción Asistida en el anteproyecto de Código, Civil”, JA 2012-II El derecho de Familia en el Anteproyecto de Código Civil, Pág. 68

28 ARTÍCULO 17.- Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un valor económico, sino afectivo, terapéutico, científico, humanitario o social, y sólo pueden ser disponibles por su titular cuando se configure alguno de esos valores.

29 Azpiri, Jorge, “La filiación en el Proyecto de Código Civil y Comercial” Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación Pág. 115; Sojo, Lorenzo Filiación post mortem en el Proyecto del Código Civil y Comercial” Revista de Derecho de Familia y de las Personas RDFyP, julio 2012 Edición Especial Análisis del Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación, Pág. 134.

30 Revelarse la identidad del donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad judicial por el procedimiento más breve que prevea la ley local. Obtenerse del centro de salud interviniente información relativa a datos médicos del donante, cuando hay riesgo para la salud.

31 En este sentido se expidieron por mayoría las: “XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil” celebradas en Buenos Aires en el año 1989, Las Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil Comercial y Procesal 1994, las “XVI Jornadas Nacionales de Derecho Civil” celebradas en Buenos Aires en 1997 y el “X Congreso Internacional de Derecho de Familia” celebrado en Mendoza en 1998.

32 Para una mayor explicación de la Adopción nos remitimos a nuestro trabajo “La Adopción en el Código Civil y Comercial” Publicada en Revista de Derecho Privado y Comunitario. Número dedicado al Proyecto de Código Civil y Comercial” ver también BASSET, Ursula, “Adopción en el Proyecto de Código Civil y Comercial”, revista DFyP julio 2012 Pág. 149; HERNÁNDEZ, Lidia B. Una primera mirada a la institución de la adopción plena en el Proyecto”, revista DFyP julio 2012, Pág. 159, HERRERA, Marisa, “El régimen adoptivo en el Anteproyecto de Código Civil. Mas sobre la trilogía” JA 2012-II El derecho de Familia en el Anteproyecto de Código Civil, Pág. 84.

33 DECLARACIÓN DE BRASILIA XIV CUMBRE JUDICIAL IBEROAMERICANA. 4, 5 y 6 de marzo de 2008.
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