Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características






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3) Efecto del parentesco.-



Del parentesco por consanguinidad :


  • Para los efectos de la patria potestad

  • En materia de alimentos

  • Derecho a suceder por causa de muerte

  • Derecho de visita o relación paterna filial o relación directa irregular del padre que no tiene bajo su cuidado al hijo.

  • Impedimentos para contraer matrimonio.


Del parentesco por afinidad:


  • No confiere derechos, ejemplo, la nuera no sucede a la suegra

  • Lo que constituye es un impedimento dirimente relativo para contraer matrimonio conforme al artículo 6 inciso 1º de la ley de matrimonio civil.


Vamos a resaltar dos características del parentesco por afinidad :


  • Hoy día solo se da respecto de aquellas personas que son consanguíneos de otros que están casados, o sea el matrimonio es base para constituir parentesco por afinidad, antes no era así, pues para ser parientes por afinidad solo bastaba una mera relación sexual y se era pariente por afinidad con los consanguíneos del conviviente.

  • El parentesco por afinidad al igual que el parentesco por consanguineidad no se extingue en caso de muerte de aquel que origina el parentesco y es importante tenerlo presente precisamente por el impedimento dirimente relativo del parentesco por afinidad para contraer matrimonio.


Artículo 437 inciso 2º, pariente son los del articulo 42 del código civil.
Articulo 437. El menor adulto que careciere de curador debe pedirlo al juez, designando la persona que lo sea.
Si no lo pidiere el menor, podrán hacerlo los parientes; pero la designación de la persona corresponderá siempre al menor, o al juez en subsidio.
El juez, oyendo al defensor de menores, aceptará la persona designada por el menor, si fuere idónea.

 

Articulo 42. En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona, se entenderán comprendidos en esa denominación el cónyuge de ésta y sus consanguíneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguíneos en suficiente número serán oídos los afines.
"Serán preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales, y entre éstos los de más cercano parentesco.
Los parientes serán citados, y comparecerán a ser oídos, verbalmente, en la forma prescrita por el Código de Enjuiciamiento.




SEGUNDA UNIDAD: DEL MATRIMONIO Y DEL SISTEMA MATRIMONIAL CHILENO

1° NOCIÓN DE LOS ESPONSALES.


Concepto: Consiste en la promesa de matrimonio mutuamente aceptada.

Efectos.-


La ley no le da efectos civiles, no produce efectos civiles, pero si obligaciones naturales por que es un contrato válido. No se puede obligar a una persona a casarse, ni se puede exigir indemnización de perjuicios por el incumplimiento de la promesa.
La ley no admite alegar la promesa judicialmente porque por definición los esponsales constituyen un hecho privado que queda sometido enteramente al honor y conciencia de los esposos.


  • En un contrato de esponsales se pueden establecer sanciones pecuniarias como una cláusula penal en el sentido civil lo que se traduce en un castigo patrimonial, pero como lo accesorio sigue la suerte de lo principal la multa no se puede accionar por vía de demanda, sin embargo esto no significa que este contrato no produzca efectos.


A primera vista se puede pensar que según el articulo 99 los esponsales si producen obligaciones naturales porque confieren un derecho de retención, sin embargo la mayoría de la doctrina y alguna jurisprudencia nos dice que este derecho de retención en realidad no es fruto de una obligación natural por que el artículo 98 dice expresamente que no produce obligación alguna, sin embargo se podría pensar que existe una contradicción por que el articulo 99 admite el derecho de retención. La solución ha sido dada por la jurisprudencia la que señala que el derecho de retención es en realidad un castigo legal al esposo que incumple su promesa.
No es en realidad una obligación natural porque esta siempre surge de una obligación civil nula o degenerada por lo tanto en términos técnicos esta promesa no es en realidad un contrato.


  • En el caso de las donaciones por causa de matrimonio las cuales pueden ser reclamadas en restitución por el donante mediante una demanda de restitución puesto que en este caso constituye un elemento esencial de la donación el que el matrimonio llegue a celebrarse.




  • El contrato de esponsales es admisible como prueba de circunstancia agravante del crimen de seducción ( delito de estupro )




  • Si la donación es pura y simple el contratante diligente no está obligado a restituir, pero si la donación está sujeta a la condición de la celebración del matrimonio pues deberá restituir.




  • El efecto principal es que nadie puede ser compelido a cumplir la promesa de esponsales.



Clase 15/04


2° NOCIÓN DEL MATRIMONIO.
1) Noción del Matrimonio.-

Etimológicamente se ha señalado que la palabra Matrimonio proviene de la expresión Matrimonium, la cual tendría como origen la unión de la palabras matris muniu, que significaría cargo o función de madre. O de matris munere que significa oficio de madre o, matreu muniens, que significaría la idea de defensa y protección de la madre.
En cuanto el matrimonio, tiene por función; garantizar el cumplimiento de los deberes del hombre hacia la madre de sus hijos. En todo caso, la mayoría de los autores señala que esta palabra matrimonio alude a la voz madre, a la voz mujer, ya que en la antigüedad era la mujer quien celebraba las ceremonias matrimoniales.
Más allá de estas cuestiones el CC en el art. 102 define al Matrimonio:

Art. 102 El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.
2) Características del Matrimonio.-


  1. El matrimonio es definido como un CONTRATO, lo que tiene que llevarnos a preguntarnos cuál es la naturaleza jurídica del matrimonio ¿contractual, es una institución en cambio, o como un acto de Estado? Dejamos sentado que el legislador define al matrimonio como un contrato, pero debemos preguntarnos de todas formas si es efectiva su naturaleza contractual, o tiene el carácter de institución o es el acto de reconocimiento del Estado.

  2. Es un contrato SOLEMNE, el Matrimonio debe celebrarse cumpliendo con ciertas formalidades establecidas por la ley, para la validez del matrimonio, como por Ej., el que debe celebrarse ante dos testigos.




  1. Es un matrimonio MONOGAMICO y HETEROSEXUAL, En el matrimonio sólo participan dos personas, respecto de las cuales debe existir diversidad de sexos. Nuestro legislador en consecuencia concibe al matrimonio entre sujetos heterosexuales y sólo uno de cada sexo.

Tal idea contenida en este art. 102 del CC se ve reforzada en el inciso 1 del art. 80 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil (NLMC).
De la ley aplicable y del reconocimiento de la sentencia extranjera.

Art. 80 los requisitos de forma y de fondo del matrimonio serán los que establezca la ley del lugar de su celebración, así el matrimonio celebrado en país extranjero en conformidad con las leyes del mismo país producirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se tratare de la unión entre un hombre y una mujer.
Esa es una norma de derecho internacional privado, que nos dice que la ley del lugar rige la forma del matrimonio, lex locus regim actum. Confirmación de la norma dispuesta en el art. 17 del CC.
Pero dice: siempre y cuando se trate de la unión de “Un hombre y una mujer’’ nuestro legislador se anticipó ante la discusión que debiese darse si personas del mismo sexo casadas en el extranjero quisieran hacer valer su matrimonio en nuestro país. Sólo se va a reconocer cumpliendo los requisitos de forma y de fondo del país de su celebración si es un matrimonio entre un hombre y una mujer.
Para llegar al matrimonio monogámico se recorrió en la historia occidental un largo camino, toda vez que en los inicios de la humanidad la promiscuidad era la regla general, el heterismo. Luego vendrá la etapa denominada Poliandria, en que es una mujer la que se relaciona sexualmente con varios hombres. Corresponde a la época del Matriarcado.
Luego se va a dar la situación inversa denominada poligimia, en que será un varón el que se relaciona sexualmente con varias mujeres.
Por lo tanto, el concepto de poligamia comprende tanto a la poliandria, como a la poligimia.


  1. Dice que es un contrato por el cual dos personas se unen ACTUAL E INDISOLUBLEMENTE, es decir no admite modalidades.

Que sea actual supone que no admite ni plazo suspensivo, ni condición suspensiva. Nadie se casa a contar de cierto plazo ni va a producir efectos si ocurre una condición, de modo que los efectos del Matrimonio, todos y cada uno de ellos se producen desde el día de su celebración.
Además dice que es indisoluble, y en este instante lo vamos a entender en cuanto no admite ni plazo extintivo, ni condición resolutoria, que ponga fin a sus efectos.


  1. Y POR TODA LA VIDA. Idea que viene a reiterar el carácter de indisoluble del matrimonio.




  1. El matrimonio tiene FINES PROPIOS, ¿Cuáles son? :

  • el fin de vivir juntos;

  • el fin de procrear; y

  • el fin de auxiliarse mutuamente.


Tengamos presente que antes de la LMC del año 1884, todo lo relativo al matrimonio estaba sujeto a las leyes eclesiásticas y en tal sentido, el derecho canónico de aquella época reconocía como fines del matrimonio la generación y educación de los hijos. A estos fines les daba el carácter de primarios y reconocía en consecuencia como fines secundarios la ayuda mutua y el remedio de la concumiscencia, de la sexualidad entre los cónyuges. Nuestro CC a raíz de la LMC de 1884, innovó en este aspecto al dar primacía como primer fin, el de vivir juntos. En todo caso, y como antecedente, el Código de Derecho Canónico del año 1983 modificó estos fines reconociendo también preeminencia a las relaciones entre los cónyuges y luego la procreación.


  1. y conforme a la nueva LMC, se reconoce como derecho esencial inherente a toda persona la facultad de contraer matrimonio, art. 2 de esta ley.

Art. 2 la facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana si se tiene edad para ello a disposición de esta ley establece los requisitos para asegurar el libre consentimiento de los contrayentes.
Facultad inherente a la persona y por lo tanto las limitaciones que se establezcan al llamado ius connubi deben ser interpretadas en forma estricta.

La regla general es que todas las personas son capaces para contraer matrimonio si tienen la edad para ello.
El matrimonio siempre ha sido disoluble por muerte natural, por muerte presunta o por nulidad, la innovación es que también se permite hoy día el divorcio con carácter vincular, es decir, el divorcio que permite disolver o como dice hoy día el legislador terminar un matrimonio. Sin lugar a dudas es ésta la figura más novedosa que incorpora la ley 19.947 del 17 de mayo del 2004

La que reconoce que hoy día además el matrimonio termina por sentencia firme de divorcio, cabe entonces preguntarse que ocurre con el carácter de indisoluble con el cual nuestro legislador caracteriza al matrimonio.
Al respecto ya podemos encontrar 4 tendencias.

  1. dice que hubo una derogación tácita. cuando salió publicada la ley, cabía preguntarse cual era el concepto del matrimonio. La ley parte señalando en el art. 3, introducen sé las siguientes modificaciones en el CC, n 1, Deroganse los art. 120 y 121, y si partía en el 120 es que no había derogado ningún art. Anterior y por lo tanto lo primero que pensó la profesora es que hubo derogación tacita, hay dos leyes que regulan la misma materia y son incompatibles entre sí


Pero estudiando la historia fidedigna de la ley consta en las actas del Congreso Nacional, que este fue un punto discutido, se discutió si debía modificarse el concepto de matrimonio que da el art. 102 del CC, de hecho se presentaron ideas para elaborar un nuevo concepto.
Pero el acuerdo fue que no se iba a elaborar un nuevo concepto de matrimonio y que más aún, la voluntad del legislador que consta en actas es que no había derogación tácita. Por lo tanto el concepto de matrimonio se mantiene tal como estaba desde la ley de 1884. No hay derogación ni expresa y se dice explícitamente, ni tácita.
Y el argumento que se da en sala es el siguiente, se hace una analogía y se dice en el Código Penal esta la disposición se señala que nadie puede matar a otro y en otra disposición como eximente de responsabilidad penal está la legitima defensa, por lo tanto el que una persona de forma excepcional pueda matar a otro, no deroga el principio general, que es, el que nadie puede matar a otro, y se aplica al matrimonio y se dice:

El matrimonio tiene como característica la indisolubilidad, que haya divorcio, que es una situación excepcional, no significa que el matrimonio para el legislador siga siendo indisoluble, porque ese es su sentido final. El legislador propende, desea que el matrimonio sea indisoluble y sólo para casos excepcionales, y de ahí de la taxatividad de las causas no deroga la característica que constituye esta definición que contiene un principio de carácter general para el derecho de familia.


  1. dice que el matrimonio y aun con la nueva legislación sigue siendo indisoluble, porque no se admite en nuestro país, en nuestro OJ que el matrimonio termine por mutuo acuerdo entre los contrayentes. En nuestro país no hay divorcio por mutuo acuerdo, no basta el sólo acuerdo de voluntades de los cónyuges para terminar con el vinculo conyugal, sino que deben cumplirse ciertos requisitos objetivos, por lo tanto dice lo que nuestro legislador sigue sin admitir es la resciliacion como causa de término del matrimonio, y por lo tanto, sigue siendo indisoluble.

  2. Dice que el matrimonio sigue siendo indisoluble, pero esta característica deja de ser un elemento de la esencia del matrimonio y pasa a ser un elemento de la naturaleza del matrimonio.


Objeción o crítica. Los elementos del la naturaleza son esencialmente renunciables por las partes y el carácter de indisoluble del matrimonio no lo es, por lo tanto, no se podría aplicar esta característica contractual patrimonial al matrimonio.


  1. se mantiene el carácter de indisoluble del matrimonio, pero vamos a distinguir, la indisolubilidad intrínseca, de la indisolubilidad extrínseca.

La indisolubilidad intrínseca del matrimonio significa que el matrimonio no puede ser disuelto por la mera voluntad de los cónyuges, ya que el matrimonio en sí mismo exige la indisolubilidad en cuanto a que el ideal del matrimonio es que dure por siempre y para toda la vida.

La indisolubilidad extrínseca del matrimonio, en cambio, significa que el matrimonio puede ser disuelto desde afuera por un acto de cualquier potestad humana.

¿Qué quiere decir esta teoría? La indisolubilidad intrínseca repudia el mutuo acuerdo entre los cónyuges para disolver el matrimonio. La indisolubilidad extrínseca, señala que el matrimonio se puede disolver siempre que lo sea por acto de autoridad.
En nuestro OJ, el divorcio siempre requiere de sentencia judicial firme, no hay repudio, no hay resciliacion, ni puede participar una autoridad administrativa, la única autoridad que puede terminar el matrimonio por esta causal que es el divorcio lo es un tribunal de justicia.

De ahí que se diga que nuestro OJ acepta de Indisolubilidad intrínseca, acepta que el matrimonio no se disuelva por el mutuo acuerdo entre los cónyuges y acepta que sí se disuelva por una causa externa que es una sentencia firme de divorcio, porque ya no queda entregado al querer de los cónyuges, sino que se le pide a un tercero imparcial, que es un tribunal de justicia que él compruebe la concurrencia de hechos objetivos que producen el efecto de poner termino al matrimonio.
Y tanto es así que el art. 83 de la NLMC, además exige que el divorcio para ser reconocido en nuestro país, es decir, el divorcio obtenido en el extranjero para ser reconocido en nuestro país, tiene como una de sus limitaciones el que debe ser por sentencia pronunciada por un tribunal de justicia. O sea, dos personas se divorcian en el extranjero por mutuo acuerdo y tratan de hacer valer dicho divorcio en nuestro país, no se les va a reconocer efecto. O por que hay repudio, voluntad unilateral de uno de los cónyuges, tampoco se le reconoce efecto en nuestro país.

Entonces se dice que en nuestro OJ el matrimonio sigue siendo un indisoluble, a pesar de que exista el divorcio.

Clase 19/04



Distingo entre los fines del matrimonio y los fines de las personas que celebran el matrimonio.-

El matrimonio tiene su propio fin, así lo señala el Art. 102 c.c., habida cuenta de su naturaleza y corresponde a aquello que pretende el matrimonio por sí mismo y no los singulares que tienen los contrayentes, que pueden ser múltiples y de muy diverso género, como lo son los infinitos motivos que tiene una persona para actuar. Por ejemplo, mejorar la situación económica a causa del matrimonio, mejorar su status social, etc.

La importancia de esta distinción radica en lo dispuesto en el Art. 44 letra b) de la Ley 19.947; dispone que el matrimonio puede ser declarado nulo cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo.

En los términos que señala el Art. 8 LMC (la 19.947). Este artículo en su segundo numerando señala que falta el consentimiento libre y espontáneo si ha habido error acerca de las cualidades personales de uno de los contrayentes atendida la naturaleza y fines del matrimonio.

Cualidad personal que ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento matrimonial.

A lo que habrá que atender es a los fines del matrimonio y no a los fines particulares de los contrayentes. De la misma forma se deberá diferenciar la ordenación del matrimonio a sus fines, de la consecución efectiva de los fines. De allí entonces que una persona estéril sea capaz de contraer matrimonio aún cuando dentro de sus fines se señale la procreación.

Fines del matrimonio. El artículo 102 c.c. define cuáles son los fines del matrimonio: La vida en común- la procreación- el auxilio mutuo. (REMITIRSE A LOS APUNTES DE BARRIENTOS Y NOVALES).

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