Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características






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4° PROTECCIÓN JURÍDICA, FUNCIONES, CLASIFICACION Y EVOLUCION HISTORICA DE LA FAMILIA.

1) La protección jurídica de la familia.-


Ya sabemos que para la constitución política en su Art. 1 la familia es el núcleo fundamental de la sociedad y en cuanto tal le dispensa protección, por lo tanto, la protección que se le debe dar a la familia hoy día no solo tiene fundamento legal, sino que constitucional, de ahí entonces que tengamos que preguntarnos que se entiende por FAMILIA, para así determinar a que le dispensa protección la Constitución y la ley.
El Código Civil no proporciona un concepto general de la familia ,por ello entonces que debamos utilizar las reglas de interpretación contenidas en el Art. 19 y siguientes del CC., se carece de una definición legal debemos preguntarnos cual es el sentir natural y obvio de la palabra familia , etimológicamente la palabra familia proviene de la expresión latina famulia ,por derivación de fámulus que a la vez deriva del osco famel que significa siervo y más remotamente del sánscrito vama que significa hogar o habitación , de esta 1º aproximación etimológica podríamos decir que familia es el conjunto de personas y esclavos que moraban con el señor de la casa .Por ello entonces que se haya entendido en algún momento que familia era aquel grupo constituido por las personas que moran bajo el mismo techo sometido a la dirección y recursos del jefe de hogar.
Por su parte el diccionario de la lengua española define a la familia como un grupo de personas emparentados entre si que viven juntas , o un conjunto de ascendentes , descendientes colaterales y afines de un linaje , en tal sentido y valiéndose del elemento lógico de interpretación de la ley el CC a propósito del derecho real de uso y de habitación en el Art. 815cc al establecer que estos derechos se limitan a las necesidades personales del usuario y del habitador en su caso , comprende las necesidades de la familia y entonces para estos efectos, para determinar quienes conforman la familia del usuario o habitador el inciso 3º del Art. 815cc describe quienes son los miembros que componen ese grupo,y dice que la familia comprende al cónyugue y a los hijos tanto los que existan al momento de la constitución como los que sobrevienen después , y esto aunque el usuario o el habitador no esté casado ni haya reconocido hijo a la fecha de la constitución, alega que además comprende al número de sirviente necesario para la familia y también a las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario y a costa de este , y a quines el habitador o usuario deba alimentar.

Vemos entonces que para los fines del Art. 815 CC, la familia se entiende como una unidad de producción y consumo que viven bajo el mismo techo con los mismos recursos y sujetos a la autoridad del jefe de familia que lo será en este caso el usuario o habitable. Téngase presente que antes de la modificación de la ley 19585 del año 1998, el inciso 3º al hacer mención a los hijos se refería tanto a los hijos legítimos como los naturales.
El CC además se refiere a la familia cuando habla de en 1º lugar PARENTESCO, cuando se trata de definir a la familia en razón al parentesco se dice que la familia sería el conjunto de personas unidas por un laso de parentesco como sucede en materia de sucesión intestada en que se reconocen derechos hereditarios a los parientes colaterales del causante hasta el 6º grado inclusive.
En segundo lugar cuando trata de la patria potestad y antes del año 1989 cuando se refería a la potestad marital, se decía entonces que la familia era el marido, la mujer, sobre la que se ejercía potestad marital y los hijos sujetos a patria potestad.
Hoy día esta definición hoy no nos sirve toda vez que la mujer casada en sociedad conyugal es plenamente capaz. De ahí entonces que desde la elaboración del CC , haya sostenido una parte de la doctrina que la familia debía identificarse y reconocer como base al matrimonio , de modo que la protección constitucional y legal que se le dispensa a la familia solo habría sido respecto a la que se encuentra fundada en un matrimonio excluyendo a las uniones de hecho , y ello porque unos de los principios orientadores del CC era de la constitución cristiana y su protección , lo que necesariamente suponía reconocer a la familia matrimonial . Hoy en día con mayor fuerza ha surgido una corriente doctrinaria que propugna la protección constitucional y legal tanto de la familia fundada en el matrimonio como de la que proviene de las uniones de hecho , ello en razón de:
1º porque como se acaba de decir, no hay una definición legal de familia.
2º porque si de hemos de recurrir al sentido natural y obvio de la palabra familia , entonces debemos considerar como primera cosa, que la definición que proporciona el diccionario de la lengua española no funda a la familia en el matrimonio, como segunda cosa llegamos a determinar el sentido natural y obvio debemos tener presente que cuando el constituyente utilizó la palabra familia en el texto constitucional que sometió a plebiscito en el año 1980 y que al ser votado afirmativamente por la ciudadanía , ni el constituyente ni la ciudadanía pudieron entender por familia, sino que lo que la comunidad en general entiende por tal , y para esta comunidad en general la familia se puede constituir ya en base al matrimonio como también en base a una unión de hecho , en este sentido también sirve de apoyo el Art. 815 CC que en su texto primitivo contemplaba tanto a los hijos legítimos como a los hijos naturales, decía el legislador incluso a que el usuario o habitador no estuviere casado, en consecuencia quería decir que reconocía tanto la familia matrimonial del usuario o habitador o la familia constituida como una unión de hecho .
Con la ley 19585 que elimina la distinción entre hijos legítimos e ilegítimos la que tenía por base la existencia o no de un vínculo matrimonial de padre y la madre de esa persona es dable comprender que ello haya llevado a un debilitamiento de la familia matrimonial, ya que hoy día gozan del mismo estatuto legal los hijos que naces dentro del matrimonio o fuera de el, dándose protección de esta forma a la familia que tiene un carácter no matrimonial. Además se debe tener presente que las relaciones de convivencia o también llamadas uniones de hecho , por regla general son de carácter lícito en nuestro ordenamiento jurídico , gozando tanto de protección y de reconocimiento legal como jurisprudencial, finalmente y teniendo presente la ley de matrimonio civil ( la nueva ley ) 19947 año 2004 que en su inciso 1º de su Art. 1º señala que la base principal de la familia lo es el matrimonio no podemos sino que concluir que la protección que dispensa el ordenamiento jurídico es a la familia que se funda tanto en el matrimonio como en las uniones de hecho, esto porque si la ley califica de principal al matrimonio como base de la familia está reconociendo que para el legislador es la más importante , pero no es la única .
Por ello compartimos la definición que hace la profesora:

Consuelo Gasmuri : Familia es un grupo social formado por los miembros del hogar emparentados entre si por sangre adopción o matrimonio, incluyendo a las uniones de hechos cuando son estables.
En razón de ello nadie podría hoy día cuestionar y menos con el Art. 1º de la ley 19947 , que nuestro ordenamiento jurídico reconoce a la familia no matrimonial o uniones de hechos, de ahí que es un tema de discusión si deba proporcionársele o no un estatuto legal a las uniones de hechos, en derecho comparado si se le da un tratamiento legal , como sucede en España ,Colombia, Argentina , Bolivia. ( como comentario la profesora señala que en un tiempo no remoto sería dable cuestionarse sobre la diferencia de sexo entre las personas que integran estas uniones de hechos , va a depender siempre de las posturas valóricas que tenga cada persona ,en derecho comparado también hay regulaciones para estos casos )
2) Funciones de la familia.-

Se reconoce que en ellas se preserva la vida humana y se alienta su desarrollo y bienestar, de ahí entonces que se le reconozca como funciones de la familia :
1º una función biológica de apetencia sexual , entre quienes la componen ,el hombre y la mujer , se conlleva una función reproductiva.
2º función educativa: en los inicio de la vida es el diseño familiar donde el individuo recibe sus primeras enseñanzas y socialización, inculcando hábitos, valor y costumbre que identifican a los grupos familiar.
3º carácter económico: es en la familia donde se satisface las necesidades de alimentos , vestuario, de un techo para vivir.
4º función solidaria: donde se desarrollan afectos que permiten valorar el socorro mutuo y la ayuda al prójimo.
5º función protectora: en ella se da seguridad y cuidado a los niños, ancianos y a quienes sostienen una enfermedad.

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