Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características






descargar 423.53 Kb.
títuloClase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características
página18/18
fecha de publicación30.09.2015
tamaño423.53 Kb.
tipoDocumentos
ley.exam-10.com > Derecho > Documentos
1   ...   10   11   12   13   14   15   16   17   18

La acción de divorcio.-


El párrafo 2° del capítulo VI, bajo el epígrafe “de la titularidad y el ejercicio de la acción”, art. 56, 57, 58, que fijan las siguientes reglas.

1.- Titularidad.- Tiene la calidad de legitimados activos sólo los cónyuges, más aún tratándose los casos del art. 54, respecto de esta causal genérica, sólo el cónyuge inocente, a diferencia de lo que ocurre con la acción de nulidad.
2.- Capacidad.- Conforme al art. 58, se le concede capacidad para ejercer la acción de divorcio al cónyuge menor de edad y el interdicto por disipación, quienes podrán actuar personalmente o por intermedio de representantes legales.
3.- Es una acción irrenunciable.- Tiene el carácter de una acción de orden público, y conforme lo establece la regla general del art. 12 CC, sobre la renuncia, sólo pueden renunciarse aquellos derechos establecidos en el iteres individual del renunciante, siempre que no este prohibida su renuncia, como ocurre con la acción de nulidad.
4.- Es una acción imprescriptible.- No prescribe por el trascurso del tiempo, a diferencia de lo que ocurre con la nulidad, en que si bien es imprescriptible, reconoce una serie casos en los cuales prescribe la acción de nulidad.
5.- Extinción.- Finalmente, aunque no lo haya mencionado el legislador, la acción de divorcio se extingue por:

  • Muerte natural,

  • Declaración de muerte presunta, más los plazos dados en la ley, y

  • Declaración nulidad matrimonio.



Efectos de la declaración de divorcio.-



1.- Momento en que produce efectos.-

Se va a distinguir entre los cónyuges y respecto de terceros.

  • Entre los cónyuges, el divorcio produce efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia judicial que lo declara, sin que ello supedite los efectos del divorcio, la sentencia que declara el término del matrimonio por divorcio, debe ser subinscrita al margen de la respectiva inscripción de matrimonio, adquiriendo en ese momento los cónyuges el estado civil de divorciado, pudiendo recién en ese momento volver a contraer matrimonio, porque han recuperado el ius conubii.

  • Respecto de terceros, la declaración de divorcio producirá efecto desde la fecha de la subinscripción de la sentencia ejecutoriada que declara el divorcio. La subinscripción constituye una formalidad de publicidad respecto de terceros, por lo tanto, de no ser realizada, les es inoponible el divorcio.


2.- Efectos en particular.-
1° Pone término al matrimonio: precisamente es el principal efecto del divorcio el ser una causa de término de matrimonio, basada en acontecimientos ocurridos con posterioridad a la celebración del matrimonio.
2° Se crea el estado civil de divorciado: substituyéndose el estado civil de casado
en cuanto a los impedimentos para contraer matrimonio:

1.- en conformidad a los 2 efectos antes indicados, los divorciados recuperan el derecho a contraer matrimonio, de modo tal que desaparece el impedimento de ligamen o vínculo matrimonial no disuelto, ello sin perjuicio de las prohibiciones de 2° nupcias contempladas en los art. 124 y 128 CC.

2.- respecto del parentesco, sin lugar a dudas, no se altera en caso alguno el parentesco por consanguinidad, porque el divorcio no altera la filiación de los hijos.

Respecto del parentesco por afinidad, se mantendría en la línea recta, en tanto el art. 31 inc. 1° CC define al parentesco por afinidad, como el que existe entre una persona que esta o ha estado casada con los consanguíneos de su marido o mujer, y en este caso, ha estado casado, y por lo tanto se mantendría el parentesco por afinidad.

en cuanto a los efectos en el tiempo, el divorcio producirá sus efectos, ya sea entre las partes o con respecto de terceros, de la forma señalada, sólo hacía el futuro. El divorcio no tiene efecto retroactivo.

De allí entonces se reitera que la situación de los hijos, conforme art. 53 LMC, no se puede ver afectada por una declaración de divorcio.
respecto de los derechos hereditarios: al perder la calidad de cónyuge, también se pierde la calidad de heredero forzoso y de heredero ab intestato, respecto de quien era su otro cónyuge, es decir, ya no se heredan recíprocamente marido y mujer, por que han dejado de ser tales.
lo mismo ocurre respecto del derecho de alimentos: se entiende la calidad de alimentante y alimentario, respecto de quien era el otro cónyuge, porque conforme al art. 321 n° 1 CC, se deben alimentos al cónyuge, y estas personas han dejado de ser cónyuges. Por lo tanto, ya no se deben alimentos entre ellos.

Este efecto es de especial importancia para entender después la compensación económica a que puede dar lugar el divorcio o la nulidad.
a consecuencia del término del matrimonio, terminan también los regímenes matrimoniales, como lo son la sociedad conyugal y la participación en los gananciales.
producido el divorcio, se puede pedir la desafección del bien declarado como bien familiar.
en materia de donaciones, se debe revisar el art. 172 y 1790 CC.

Art. 172 CC: “El cónyuge inocente podrá revocar las donaciones que hubiere hecho al culpable, siempre que éste haya dado causa al divorcio o a la separación judicial por adulterio, sevicia atroz, atentado contra la vida del otro cónyuge u otro crimen de igual gravedad.”

Art. 1790 CC: “Declarada la nulidad del matrimonio, podrán revocarse todas las donaciones que por causa del mismo matrimonio se hayan hecho al que lo contrajo de mala fe, con tal que de la donación y de su causa haya constancia por escritura pública.

La sentencia firme de separación judicial o divorcio autoriza, por su parte, a revocar todas las donaciones que por causa del mismo matrimonio se hayan hecho al cónyuge que dio motivo a la separación judicial o al divorcio por su culpa verificada la condición señalada en el inciso precedente.

En la escritura del esposo donante se presume siempre la causa de matrimonio, aunque no se exprese.

Carecerá de esta acción revocatoria el cónyuge putativo que también contrajo de mala fe.”
Leyes aplicables al reconocimiento de sentencias extranjeras.-

Los art. 83 y 84 del capítulo VIII proporcionan las reglas a las que quedan sujetas las sentencias de divorcio declaradas por tribunales extranjeros. Si bien son normas de derecho internacional privado, vale tener presente las siguientes cuestiones:

  1. El divorcio queda sujeto a la ley aplicable a la relación matrimonial al momento de interponerse la acción, por lo tanto, el juez que conozca de la acción deberá remitirse a la ley que resulte aplicable a la unión matrimonial.

  2. Por una cuestión lógica, la ley que rija el divorcio, también regirá sus efectos.

  3. La sentencias de divorcio pronunciadas por tribunales extranjeros serán reconocidas en Chile, sujetándose a las reglas generales dadas en el CPC.

  4. Se autoriza a desconocer el valor de las sentencias de divorcio dictadas en el extranjero, en los siguientes casos:

      1. Cuando el divorcio no se ha obtenido siguiendo un procedimiento judicial para ello, en este caso ni siquiera habría sentencia judicial. Por Ej.: algún país que permita el repudio o que permita el divorcio de común acuerdo en sede administrativa, esos divorcios, en nuestro país, no van a producir efectos, porque nuestro legislador protege un orden público familiar, que señala que el divorcio debe ser el resultado de un proceso judicial u reflejarse en una sentencia judicial.

      2. Cuando el divorcio, de alguna manera, se oponga al orden público chileno, es una reserva de tipo general y queda entregado a los tribunales de justicia dar el contenido a la noción de orden público chileno. Por ej.: un divorcio que se obtiene sin la comparecencia del otro, no guardándose las reglas de comparecencias necesarias para asegurarse que el otro pueda llegar a conocer del litigio, así cuando en un país se diga que basta interponer la demanda de divorcio, se notifica al otro, no comparece y no se realiza ninguna otra medida para asegurarse que esa persona tenga el conocimiento de esa acción de divorcio. En nuestro país, no basta sólo la comparecencia, se debe asegurar que esa persona, de una u otra forma logre el conocimiento, e incluso llegar a publicar en el diario oficial.

      3. El Fraude a la ley: la ley dice cuando lo habría, cuando:

1° se obtiene el divorcio en una jurisdicción distinta a la chilena, no obstante que los cónyuges han tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 años anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar.

2° si ambos cónyuges han discrepado acerca del plazo de la convivencia, habiendo tenido domicilio en el plazo de los 3 años en el territorio nacional.

¿Qué pretende el legislador? Que un matrimonio vaya a otro país y que obtenga el divorcio allá y inmediatamente regrese a Chile y haga valer este divorcio en nuestro país, no obstante que su domicilio esta en Chile. Imaginemos una legislación que no establezca un plazo mínimo durante el cual haya de durar el cese de la convivencia, por lo tanto, presentándose de común acuerdo obtienen incluso en sede judicial el divorcio. Ese es fraude a la ley: tienen domicilio en Chile y por tanto si quieren obtener el término del matrimonio por divorcio, deben sujetarse a la ley chilena. Por eso el plazo de 3 años anteriores a la fecha en que se quiera hacer valer la sentencia extranjera.

Si ha tenido domicilio en otro país durante cualquiera de estos 3 años, queda sujeto a la ley chilena. Hay casos muy conocidos, que se hacen para efectos tributarios, no para efectos de la ley matrimonio civil, un tenista famoso que sale y entra del país constantemente, de modo tal no tener domicilio en nuestro país.
Con esto se concluye el tema relativo al divorcio, porque lo propio de la compensación económica se estudiará como el último efecto patrimonial que existe entre los cónyuges. Entonces primero se verán los regímenes patrimoniales y luego, como último efecto patrimonial del matrimonio, la compensación económica, aún cuando se produzca después de terminado el matrimonio, porque su causa era el matrimonio.


LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO
Cuando nosotros hablemos del matrimonio, con relación a sus efectos, vamos a distinguir:

  1. los efectos personales,

  2. los efectos patrimoniales en el matrimonio,

  3. los efectos de la filiación en el matrimonio (se estudian a propósito de la filiación)

  4. los efectos del matrimonio en la sucesión por causa de muerte (se estudian a propósito del derecho sucesorio)


Antes de comenzar el análisis de los efectos del matrimonio, es conveniente recordar que hasta el año 1989, la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal, se encontraba sujeta a la potestad marital, ya que era una relativamente incapaz. En tal sentido, por potestad marital se entendía el conjunto de derechos que la ley daba al marido sobre la persona y los bienes de la mujer. En estricto, la incapacidad de la mujer no era un efecto del matrimonio, pero se estudiaba entonces dentro de este título, por cuestiones sistemáticas, y no era un efecto del matrimonio, porque no lo eran todas las mujeres casadas, sino que sólo las casadas bajo régimen de sociedad conyugal.

En 1989, se dicta la ley 18.802 que establece que la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal es plenamente capaz, disminuyendo el número de los relativamente incapaces a los interdictos por disipación y los menores adultos, y de ahí de entonces, que qa contar del 1989, la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal pasa a ser considerada plenamente capaz.

Sin perjuicio de ello, y en particular en lo tocante al régimen de la sociedad conyugal, se ha cuestionado el que esta modificación, que le confirió la plena capacidad a la mujer, haya sido realmente eficaz, y no haya quedado como una mera declaración, porque el régimen de sociedad conyugal, hasta la fecha, reconoce como único jefe y administrador de la sociedad conyugal al marido, careciendo la mujer de facultades de administración, tanto respecto de los bienes sociales, como respecto de sus bienes propios.

Si bien es cierto, hoy en día se requiere la voluntad o el consentimiento de la mujer para que el marido pueda realiza ciertos actos, ello no supone una igualdad entre marido y mujer, en cuanto a la administración de la sociedad conyugal.
** La sociedad conyugal es como una especie de comunidad, y por tanto ambos comuneros debieran tener igualdad de derechos. Por lo tanto se ha dicho por el sector mayoritario de la doctrina, que lo establecido por la ley 18.802, no fue más que una declaración de principios: decir que la mujer es plenamente capaz, no obstante no tener facultades para ejercer su plena capacidad. **///


www.todolex.cl
1   ...   10   11   12   13   14   15   16   17   18

similar:

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconPor tanto, el Derecho de Familia comprende la regulación del matrimonio,...

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconNociones generales y características

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconClase 29/4/13 Administrativo 1 Derecho Administrativo Unidad 2 De Concepto

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconNociones generales de derecho comercial

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconNociones generales del derecho procesal constitucional

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconTema el derecho objetivo: caracteres esenciales. Iusnaturalismo,...

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconEs el elemento lógico que resulta de la captación intelectual de...

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconLa familia. Concepto y naturaleza. Fundamento e importancia. La familia...

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconTema: 88 el derecho de familia: sus caracteres. El matrimonio: concepto...

Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características iconTema 1: La conducta humana. Concepto y características. Personalidad: concepto y características






© 2015
contactos
ley.exam-10.com