Clase 28 de marzo primera unidad: nociones generales 1° concepto de derecho de familia y características






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1° TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO:


2° POR MUERTE DE UNO DE LOS CÓNYUGES

3° POR MUERTE PRESUNTA

4° POR NULIDAD

( En estos 4 puntos hay que remitirse a los apuntes en fotocopias de Barrientos y Novales)

5° POR DIVORCIO



La LMC en sus Art. 53 a 60, viene a regular la institución del divorcio. Precisamente esta es una de las materias donde está la principal innovación en nuestro sistema matrimonial, en cuanto se contempla como causa de termino de M°. La situación jurídica del divorcio, conforme al Art. 42 regla 4 LMC es una Institución de carácter ex novo en nuestro OJ.
Institución nueva en nuestro OJ, ya que si bien la ley de 1884 contemplaba el divorcio, su regulación correspondía a lo que en doctrina se conoce como la “separación de cuerpos”.
Cabe tener presente que la discusión para incorporar al divorcio como causal de termino del matrimonio históricamente data de 1883, ya que en el marco de la discusión de la LMC el diputado Novoa propicio el contemplar al divorcio para poner termino al matrimonio, lo que prospero recién en el año 2004 con la incorporación de esta causal de termino del matrimonio en la nueva LMC.
Al momento de discutirse la inclusión del divorcio se planteó una posible inconstitucionalidad de la LMC en cuanto a las normas que incorporan la causal de divorcio. Este punto fue debatido en 1927 en la Comisión de Constitución, unida a la Comisión de Justicia y Familia para aclarar que no existiría un vicio de inconstitucionalidad en el entonces proyecto de ley. Ello porque se señaló que cuando se discutía la CPR de 1980 expresamente Sergio Diez y Jaime Guzmán concordaron con la proposición del Presidente de la Comisión Enrique Ortúzar, en cuanto no era intención del constituyente inmiscuirse en el problema de la indisolubilidad del matrimonio, problema que según Guzmán era de resorte del legislador.
En cuanto causa de termino del matrimonio se puede invocar el divorcio cualquiera sea la forma en que se haya celebrado el matrimonio, sea ante un oficial del registro civil, o ante el ministro de fe de una entidad religiosa que goce de personalidad jurídica de derecho publica con la posterior inscripción ante el oficial de registro civil
Mas aún, desde el punto de vista del ámbito temporal de aplicación de la ley, el Art. 2-1 transitorio de la nueva LMC señala que “ los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley se regirán por ella en lo relativo a la separación judicial, la nulidad y el divorcio”. En consecuencia, cualquier matrimonio sin importar la fecha en que se celebró, a contar del 18 de noviembre de 2004 puede terminar por sentencia firme de divorcio.

Concepto de Divorcio.-

Es una causa de termino del matrimonio válido, fundado en hechos ocurridos con posterioridad a su celebración, acreditados debidamente ante el juez, que tornan intolerable la vida en común o provocan el cese de la convivencia.
Causas de Divorcio.-

Están reguladas en los Art. 54 y 55 LMC. Según la historia fidedigna de su establecimiento, pueden ser subsumidas dentro de la clasificación de los sistemas de divorcio que se conocen en el D° comparado: Divorcio Sanción o Culpa y Divorcio Remedio.
1° DIVORCIO SANCION O CULPA: Supone como principio la culpabilidad, y basa su justificación en la grave violación de los deberes propios del matrimonio o de las relaciones filiativas, imputable en principio a o uno de los cónyuges, permitiendo así que el cónyuge inocente pueda obtener la declaración de divorcio. Por lo tanto, la sanción que sufre el cónyuge es que su matrimonio termina por divorcio, pues el divorcio en sí mismo es la sanción.
2° DIVORCIO REMEDIO: En cambio, este se funda en una causa objetiva: la ruptura irreparable del vinculo matrimonial que vuelve intolerable la vida en común de los cónyuges. En este caso no le corresponde al juez indagar los motivos por los que se extinguió la comunidad matrimonial, sino que basta la constatación fáctica del quiebre matrimonial y por ello entonces se considera al divorcio como el remedio que el OJ proporciona frente a una ruptura matrimonial.
CAUSAS de divorcio que contempla la LMC a la luz de los sistemas recién analizados.-
* Art. 54 Divorcio sanción o culpa.

* Art. 55 Divorcio remedio.
1° DIVORCIO SANCION O CULPA: El Art. 54 LMC establece una reglamentación propia de este sistema ya que se permite terminar el matrimonio en virtud de una sentencia judicial que declara el divorcio por falta imputable al otro cónyuge. Al igual que como ocurre en el D° comparado, goza de legitimación activa el cónyuge inocente y por ende solo él puede demandar el divorcio invocando esta causa.
Nuestro legislador a optado por establecer una cláusula general para conforma esta causa, está en el inciso primero del Art. 54. En el Art. 54 –2 da una enumeración solamente ejemplar de casos en que esta causal se configura. En este sentido, esta causa es igual a la de la separación judicial, el argumento es que se vinculaba a la separación judicial como una alternativa al divorcio, por ello los mismos hechos sirven para invocar uno u otro.

Elementos copulativos para invocar el divorcio sanción.-
1) La falta imputable al otro cónyuge. COMENTARIOS:
1° En cuanto a la palabra “falta”, de los antecedentes de la ley consta que fue tomada como la traducción de la voz francesa “fot” y resulta novedosa su utilización en el plano del derecho civil en cuanto es propia del derecho penal.
Del sentido natural y obvio, y del contexto de la ley se entiende que se refiere a cierta conducta que implica la ausencia de cumplimiento de una obligación o deber, que en particular son los propios del matrimonio y de las relaciones de filiación.
2° Es la falta imputable al otro cónyuge. Nuevamente es un termino propio del derecho penal, la imputabilidad, y por lo tanto, debemos delimitar su alcance en sede civil: se entiende en cuanto la falta o ausencia del cumplimiento de los deberes y obligaciones del matrimonio y de las relaciones de filiación debe ser atribuible al otro cónyuge, de modo que el cónyuge debe ser responsable del incumplimiento de los deberes y obligaciones que se le imputan y en tal sentido debiera comprender una conducta culposa en cuanto denote dolo o culpa, quedando excluidos los incumplimientos ocasionados por un imprevisto como la fuerza mayor o el caso fortuito.
Junto a ello se debe presuponer la capacidad del cónyuge que incurre en la falta expresada en la voluntad del sujeto de realizarla acción o omisión. Así entonces la conducta desarrollada por un cónyuge que ha caído en estado de demencia después de celebrado el matrimonio que objetivamente es constitutiva de esta causal puede no serlo por ser inimputable su comportamiento.
2) Las exigencias para que se constituya. Es que se dé la violación grave de ciertos deberes y obligaciones. Son solo los deberes y obligaciones relativos al matrimonio que se impone a los cónyuges y los deberes y obligaciones para con los hijos.
No basta cualquier violación, esta debe ser GRAVE. Al igual que en materia de separación judicial la ley no a señalado que hay que entender por GRAVE, pero deja entrever que debe ser de tal magnitud que torne intolerable la vida en común, por lo tanto, estamos en presencia de una circunstancia que ha de ser debidamente ponderada por el juez teniendo presente el Art. 3-2 LMC.
Podríamos valernos de un antecedente histórico, pues en la ley de 1884 el legislador contempló la gravedad solo para configurar la causal n° 2 del Art. 21 que señalaba “ El divorcio procederá solamente por las siguientes causas: N° 2 Malos tratamientos graves y repetidos, de obra o de palabra”. Hoy día la nueva LMC generalizó la exigencia de gravedad y eliminó el requisito de la reiteración, al cual solo se ha de recurrir para configurar alguno de los casos que, a título ejemplar, se dan en el inciso segundo del Art. 54 LMC.
A la luz de la ley de 1884, la jurisprudencia determinó algunos criterios para configurar la exigencia de gravedad en una conducta, criterios que hoy día podrían orientar al interprete para configurar la causa del Art. 54-1. En tal sentido, un primer criterio en cuanto a la entidad de la causa, la gravedad para configurar la causal de malos tratamientos correspondía a la exigencia de una determinada entidad que fuere asimilable a las otras causas de divorcio perpetuo como por ejemplo el intento de prostituir al otro cónyuge, o poner en peligro la vida de los hijos por malos tratamientos. En razón de ello se rechazaron demandas interpuestas que fueron los hechos fundantes calificados de poca importancia y que por tanto no tenían al carácter de grave que el legislador exigía.
Un segundo criterio fue, considerando las condiciones sociales, culturales y económicas de los cónyuges. Bajo este criterio se da un carácter subjetivo a la exigencia de gravedad que debe tener la conducta del cónyuge en la medida que las condiciones sociales, culturales y económicas de los litigantes servirían de antecedente para calificar la gravedad de los actos realizados, por lo que aquellos que podían ser calificados de graves en un caso podían no serlo en otro, al variar no la conducta sino que las condiciones sociales, culturales y económicas de los cónyuges, lo que puede llevar a situaciones arbitrarias e injustas. Esto en todo caso ya ha sido superado en el D° comparado.
¿Qué deberes y obligaciones son los que se han dejado de cumplir?
a. Las obligaciones y deberes que impone el matrimonio. Para ello se ha de considerar tanto la naturaleza como los fines del matrimonio, y de ello por tanto, que se debe tener presente los efectos personales del matrimonio en cuanto la conducta sea una infracción grave a deberes tales como la fidelidad, socorro, ayuda mutua, respeto, protección y convivencia.
b. Los deberes para con los hijos. Tiene su fundamento en la naturaleza esencial del matrimonio determinada especialmente por la procreación y el bien de la prole, y por tanto, habrá que remitirse al CC para el detalle de esos deberes y derechos para lo que habrá que tener en especial consideración el Art. 222-2 CC.
3) Que se torne intolerable la vida en común. Debe ser una falta grave imputable al otro cónyuge en cuanto ha dejado de cumplir los derechos y deberes recién indicados, lo que conlleva a que se torne intolerable la vida en común.
Nada dice el legislador acerca de qué debemos entender por aquello, pero en el Diccionario de la Real Lengua española es INTOLERABLE aquello que no se puede tolerar. Podemos decir por tanto, que el cónyuge en razón de ciertas infracciones lleva una vida sufrida, sacrificada, tolerada o padecida, que hace necesario el cese de la convivencia matrimonial.
Finalmente, podríamos agregar un cuarto elemento copulativo para invocar el divorcio sanción,
4) Relación de causalidad entre la infracción grave a los derechos y deberes propios del matrimonio o para con los hijos, y el efecto que es que se torne intolerable la vida en común.
*Casos en que se configuran los requisitos dados en el Art. 54-1 LMC.-

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