El derecho de sucesiones y los principios del codigo civil y comercial






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Mejora a favor de heredero con discapacidad24

La mejora es uno de los institutos que más se prestan para la protección de los más débiles.

El sistema de legítima con distribución de porción forzosa y porción de libre distribución es el sistema castellano de la mejora que fue recogido en el Código Español y seguido por el Código de Colombia, el Código Chileno y el Código Peruano de 1936.

Este sistema es el que tiene mayor aptitud para resolver el antagonismo entre la libertad de testar y la división forzosa de la herencia y permite que el testador mejore a sus herederos forzosos que más lo necesitan.

En el Código Civil y Comercial Unificado lo único que se acepta es la mejora en favor de las personas con discapacidad su fundamento primordial es la protección de los descendientes y ascendientes con discapacidad

Los padres de hijos con discapacidad tienen una preocupación constante, cual es la de determinar quien se va a ocupar de ellos después de la muerte de los progenitores, y fundamentalmente quien se va a ocupar de cubrir sus necesidades y administrar sus bienes, funciones que abnegadamente desempeñan los padres de hijos con discapacidad.

Para estos supuestos es útil el instituto del fideicomiso testamentario ya que sirve como herramienta eficaz para la tuición de los más débiles. Pero si solo se puede constituir un fideicomiso testamentario en la cuota de libre disposición, aún cuando la cuota de libre disposición se amplíe, tal herramienta se torna ineficaz por ello el Código Civil y Comercial unificado estableció la mejora a favor de los herederos con discapacidad en el artículo 2448. Que dice: “- Mejora a favor de heredero con discapacidad. El causante puede disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso, además de la porción disponible, de un tercio de las porciones legítimas para aplicarlas como mejora estricta a descendientes o ascendientes con discapacidad. A estos efectos, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio social implica desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional o laboral..

La mejora a favor del heredero con discapacidad constituye una novedad legislativa que incorpora la reforma, respondiendo al principio integral de asistencia y solidaridad entre los miembros de una familia al prever la posibilidad de que el causante pueda disponer de hasta un tercio (1/3) de la porciones legítimas para aplicarlas como mejora estricta a los descendientes con discapacidad. En los “Fundamentos” del Proyecto de Código Civil y Comercial, sancionado luego por la ley 26.994, además de ponderarse como “más justo ampliar las posibilidades de libre y definitiva disposición del futuro causante” —esto con obvias referencias a la porción disponible de éste cuando tenga descendientes o ascendientes—, se dice que mediante la incorporación de este instituto “se amplía la porción disponible cuando existan herederos con discapacidad, en consonancia con los tratados internacionales que protegen a estas personas, que han sido ratificados por el país”.


  1. Derecho del cónyuge sobreviviente.25

Otros de los imperativos del derecho sucesorio actual es otorgar una mayor protección al cónyuge sobreviviente, que es en definitiva quien en la generalidad de los casos más lo necesita, ya que el mayor promedio de vida alcanzado en este momento hace que la expectativa de sobrevivencia sea muy alta, pero también es cierto que la vejez es muy cara y por ello resulta conveniente que el cónyuge además de tener derecho a la mitad del patrimonio ganancial, en caso de comunidad tenga derecho a heredar el patrimonio que contribuyó a formar y que le va a permitir afrontar los gastos que apareja la ancianidad con mayor dignidad. Tal posición que era aceptada en el proyecto de Código de 1998 no fue aceptada en el Código Civil y Comercial unificado.

En el CCCyC unificado tampoco se le otorga la sobreviviente la mejora en caso de discapacidad, lo que resulta contradictorio con la protección necesaria que tiene que tener la vejez.


  1. El establecimiento de un sistema equilibrado de responsabilidad y solidaridad

  1. El divorcio y la enfermedad preexistente grave que le impide auto sustentarse

En el ámbito del derecho de familia se busca la desdramatización del juicio de divorcio y por ello se eliminan tanto las causales subjetivas como las causales objetivas para obtenerlo.

Una de las causas objetivas por las cuales en el código civil se puede obtener el divorcio sin necesidad de probar la culpa es la drogadicción, el alcoholismo o las alteraciones de conducta grave de carácter permanente previstas en el art. 203 del Código Civil Si la separación se decreta por esta causa quien la solicita debe hacerse cargo de todos los gastos para el tratamiento y recuperación del enfermo y esta obligación alimentaria se trasmite a los herederos como una carga de la sucesión.

En el código Civil y Comercial unificado no hay divorcio por causales objetivas con lo cual desaparece el divorcio previsto en el artículo 203 del Código Civil

Para paliar el inmenso desamparo en el cual puede quedar el cónyuge enfermo tras el divorcio incausado el Código Civil y Comercial unificado prevé en el artículo 434.que las prestaciones alimentarias pueden ser fijadas aun después del divorcio: a) a favor de quien padece una enfermedad grave preexistente al divorcio que le impide auto sustentarse.

El artículo 434 sigue el antecedente del artículo 208 del Código Civil derogado que reguló los alimentos a favor del cónyuge enfermo26. Y reedita la protección del cónyuge enfermo pero sobre bases diferentes de su antecedente ya que solo se otorga en caso de enfermedad grave preexistente.

Señala Mariel Molina que “No cualquier enfermedad da lugar al derecho alimentario posterior al divorcio, sino que debe tener una entidad tal que le impida proveerse

de recursos suficientes para mantenerse, conservar un nivel de vida digno y valerse por sí mismo; claramente estará en directa relación con la realidad social, cultural y económica de ese cónyuge. La falta de sustentabilidad propia podrá demostrarse por su imposibilidad de obtener recursos para cubrir sus necesidades de subsistencia, habitación, vestuario y asistencia médica correspondientes a su condición.”27

Si el alimentante fallece, la obligación se transmite a sus herederos. A diferencia de lo establecido en el artículo 208 del Código Civil que establecía que el sostenimiento del cónyuge enfermo era una carga de la sucesión en este caso la obligación de alimentos hacia el cónyuge que sufre una enfermedad grave preexistente al divorcio se transmite a los herederos como una obligación patrimonial y no como una carga.

Lo que ocurre es que un sector de la doctrina había28 criticado que se la considerara “carga” ya que las cargas en sentido estricto nacen luego de la muerte del causante, mientras que la deuda alimentaria prevista por el artículo 208 tenía su origen con anterioridad al fallecimiento. En realidad consideramos que el término “carga” no está tomado en el sentido técnico expuesto, sino como un cargo o prestación que deben cumplir los herederos, quienes deben prever cómo se ha de realizar la prestación, siguiendo a Fanzolato podemos decir que al hablar de “carga de la sucesión”, el artículo 208 se refería a una “obligación inherente al patrimonio transmitido”, y que al imponer la obligación de “prever” el modo de continuar cumpliéndola, era demostrativo de que en realidad se trata de una deuda patrimonial29

  1. La falta de reconocimiento de los hijos extramatrimoniales durante la menor edad.

El reconocimiento de los hijos extramatrimoniales como acto jurídico ha sido conceptualizado como un acto voluntario. Pero no debe perderse de vista que la convención de los derechos del niño establece el derecho del niño a reconocer su propia identidad. En tal orden de idea el reconocimiento no es una facultad sino un deber paterno y en aras de la responsabilidad que deben imperar en el derecho de familia quien no reconoce voluntariamente a su hijo durante al menor edad, no es digno de sucederle como heredero.

Eso está expresamente previsto en el Código Civil Argentino actualmente vigente y en el Código Civil y Comercial en el art. 2281, inc. h. que contempla como causal de indignidad: "...h) El padre o la madre del hijo extramatrimonial que no lo haya reconocido voluntariamente al causante durante su menor edad".

  1. La pérdida de la vocación hereditaria del cónyuge30

Paralelamente a un acrecentamiento del derecho del cónyuge supérstite se establecen causales de pérdida de la vocación hereditaria en los casos de divorcio, separación de hecho sin voluntad de unirse,

Así el artículo 2437 establece que el divorcio, la separación de hecho sin voluntad de unirse y la decisión judicial de cualquier tipo que implica cese de la convivencia, excluyen el derecho hereditario entre cónyuges.

La pérdida de la vocación hereditaria en la separación de hecho sin voluntad de unirse, se impone porque no existe el fundamento que justifique la sucesión del cónyuge.

  1. La protección de la empresa familiar.

Dijimos que uno de los principios que inspiran el Código es “la reformulación de los principios de la contratación, y de circulación de los bienes, para adecuarlos a necesidades modernas y para contemplar instituciones comunes al desarrollo económico con herramientas dinámicas y actualizadas, todo ello en un marco de equidad”

Una de la formas que se da realidad a este principio es fortalecer la empresa familiar y si bien el nuevo Código no legisla especialmente a las “empresas familiares” contiene una serie de normas que permiten mejorar su marco legal para evitar conflictos, fortalecerlas y darles continuidad. Varias de estas normas se encuentran en el ámbito del derecho sucesorio.

La empresa familiar se ve fortalecida con la disminución de la legítima porque le da al fundador de la empresa mayor margen para planificar su sucesión31

Contribuye a dar solidez a la empresa familiar los pactos sobre herencia futura contenidos en el artículo 1010 del Código Civil La prohibición de los contratos sobre herencia futura estaba consagrada en el art. 1175 del Cód. Civil. Ella estaba prevista también en todos los proyectos de reforma. El Código Civil y Comercial incorpora una excepción que no reconoce antecedentes en los proyectos nacionales precedentes.

Los pactos sobre herencia futura relacionados con las empresas familiares reconocen antecedentes en el Código Civil de Cataluña; y en el Código Civil italiano a partir de la reforma introducida en el año 2006.

El artículo 1010 concretamente dice: “La herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares, excepto lo dispuesto en el párrafo siguiente u otra disposición legal expresa.

Los pactos relativos a una explotación productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras a la conservación de la unidad de la gestión empresaria o a la prevención o solución de conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer compensaciones en favor de otros legitimarios.

Estos pactos son válidos, sean o no parte el futuro causante y su cónyuge, si no afectan la legítima hereditaria, los derechos del cónyuge, ni los derechos de terceros”.

Señala Favier Dubois que “El texto atiende a la necesidad de facilitar la sucesión en la empresa familiar permitiendo al fundador transmitirla solo a los herederos con vocación de continuar la empresa, excluyendo a los demás.”32

    • Por otra parte contribuyen a fortalecer la empresa familiar los fideicomiso testamentario, Posibilidad de imponer indivisión por 10 años y de pactarla ( 2330) Prescripción donaciones a los 10 años (Art. 2459), la atribución preferencial ( art 2380), la posibilidad de que el testador designe el administrador de la sucesión (Art 2347), la Licitación ( Art 2372) las normas sobre Partición sucesoria, en cuanto tienen en cuenta la naturaleza y el destino de los bienes ( Art. 2377) y establecen el principio que debe evitarse el parcelamiento de los inmuebles y la división de la empresa, Admite que se pueden atribuir lotes desiguales con pago a cuenta y garantía del saldo de precio hasta el 50%

    • En cuanto a la atribución preferencial cabe recordar que ARTÍCULO 2380. Dispone que El cónyuge sobreviviente o un heredero pedir la atribución preferencial en la partición, del establecimiento agrícola, comercial, industrial, artesanal o de servicios que constituye una unidad económica, en cuya formación participó.

    • En caso de explotación en forma social, puede pedirse la atribución preferencial de los derechos sociales,

    • si ello no afecta las disposiciones legales

    • o las cláusulas estatutarias sobre la continuación de una sociedad con el cónyuge sobreviviente

    • o con uno o varios herederos.

    • El saldo debe ser pagado al contado, excepto acuerdo en contrario

La tribución preferencial contribuye sin lugar a duda a la continuidad de la empresa familiar porque permite que quienes contribuyeron en la empresa familiar sean preferidos al momento de la partición aún cuando su cuota hereditaria sea menor , mediante el pago de un precio que evita la división de la empresa o en su caso su cierre.

También es beneficioso para la empresa familiar la atribución preferencial de otros bienes. Como: de la propiedad o del derecho a la locación del local de uso profesional donde ejercía su actividad, y de los muebles existentes en él; del conjunto de las cosas muebles necesarias para la explotación de un bien rural realizada por el causante como arrendatario o aparcero cuando el arrendamiento o aparcería continúa en provecho del demandante o se contrata un nuevo arrendamiento con éste

Cabe destacar como un apoyo a la continuidad de la empresa familiar la norma que establece que si la atribución preferencial es por varios copartícipes que no acuerdan en que les sea asignada conjuntamente, el juez la debe decidir teniendo en cuenta la aptitud de los postulantes para continuar la explotación y la importancia de su participación personal en la actividad





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7. Conclusión.

1. La redacción del Código Civil y Comercial Comentado se ha realizado sobre la base de ciertos principios fundamentales:

a. Su adecuación a la Constitución y a la eventual pertenencia a comunidades de integración;

b. La recepción y regulación de los derechos humanos, de modo que los códigos sigan siendo la fuente mas próxima y efectiva de la protección de la persona;

  1. La protección de los débiles y el respeto de la autonomía de la voluntad en las relaciones entre sujetos con equivalente poder de negociación;

  2. El establecimiento de un sistema equilibrado de responsabilidad y solidaridad.

2. En el ámbito del Derecho sucesorio el Código Civil y Comercial ley 26994 busca concretar estos principios al:

  • Ampliar la posibilidad de libre disposición de bienes mediante la reducción de las legítimas.

  • Perfeccionar institutos que permiten una idónea protección de los incapaces y del cónyuge supérstite, como el fideicomiso testamentario y el derecho real de habitación del cónyuge supérstite
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