Articulo 13 La sociedad puede fundarse en un solo acto por convenio entre los fundadores o en forma sucesiva por suscripción publica de acciones






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títuloArticulo 13 La sociedad puede fundarse en un solo acto por convenio entre los fundadores o en forma sucesiva por suscripción publica de acciones
fecha de publicación13.08.2015
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TEMA-12 FUNDACION DE LA SOCIEDAD. ESCRITURA DE CONSTITUCIÓN. ESTATUTOS SOCIALES.VALOR DE LA INSCRIPCIÓN EN EL RM. NULIDAD.


1-FUNDACION DE LA SOCIEDAD.

Es el acto por el cual varias personas físicas o jurídicas convienen en crear una SA, dando inicio a todas las operaciones jurídicas escogidas legalmente para ello y q son las ss:


  • Otorgamiento de una escritura publica de constitución de la sociedad, en la que consten los estatutos de la misma (arts 7 a 9.

  • Inscripción de la escritura en el RM.

  • Suscripción total del capital social y desembolso de una cuarta parte como mínimo del valor nominal de cada una de las acciones (art 12.


Los procedimientos para la fundación de la SA los recoge el art. 13 de la LSA:

  • Articulo 13 La sociedad puede fundarse en un solo acto por convenio entre los fundadores o en forma sucesiva por suscripción publica de acciones.


De este articulo se desprenden 2 modos de fundación:


  1. Simultanea arts14 a 18.

  2. Sucesiva arts 19 a 33.



1- La simultanea es la q tiene lugar por un solo acto entre los fundadores.
Articulo 14 En el caso de fundación simultanea o por convenio, serán fundadores las personas que otorguen la escritura social y suscriban todas las acciones.


Atendiendo a esta forma de fundación podemos hablar de 2 clases de sociedad, en formación e irregular, arts 15 y 16 cuyo objeto de estudio corresponde al tema 8 del programa.
En cuanto a la solicitud de inscripción por los fundadores hay q estar a lo dispuesto en el art 17.
Articulo 17

  1. Los fundadores y administradores de la sociedad tendrán las facultades necesarias para la presentación de la escritura de constitución en el registro mercantil y, en su caso, en el de la propiedad, así como para solicitar o practicar la liquidación y para hacer el pago de los impuestos y gastos correspondientes.

  2. Los fundadores y administradores deberán presentar e inscripción en el registro mercantil del domicilio social la escritura de constitución en el plazo de 2 meses a contar desde la fecha de su otorgamiento y responderán solidariamente de los daños y perjuicios q causaren por el incumplimiento de esta obligación.



2- La sucesiva viene determinada en el art 19.
Articulo 19 Siempre q con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitución de la sociedad se haga una promoción publica de la suscripción de las acciones por cualquier medio de publicidad o por la actuación de intermediarios financieros, se aplicaran las normas previstas en esta sección.
Esta suscripción de acciones sigue los tramites marcados en los arts 20 y ss que podemos sintetizar se la siguiente manera:


  • Comunicación por los promotores a la CNMV del proyecto de emisión de las acciones.

  • Redacción por los promotores del programa de fundación con las indicaciones mínimas q prescribe el art 20.

  • Remisión a la CNMV de una copia completa del programa de fundación acompañada de un informe técnico sobre la viabilidad de la sociedad proyectada y de un folleto informativo.



  • Deposito en el RM de un ejemplar del programa y del folleto informativo.

  • Celebración de junta constituyente con todas las suscripciones para decidir sobre los extremos citados en el art 25.


En cuanto al otorgamiento e inscripción en el RM hay que tener en cuenta:
Articulo 29

  1. En el mes siguiente a la celebración de la junta, las personas q hayan sido designadas al efecto otorgaran la escritura publica de constitución de la sociedad con sujeción a los acuerdos adoptados por la junta y a los demás documentos justificativos.

  2. Los otorgantes tendrán las facultades necesarias para hacer la presentación de la escritura, tanto en el registro mercantil como en el de la propiedad, y para solicitar o practicar la liquidación y hacer el pago de los impuestos y gastos respectivos.

  3. La escritura será en todo caso presentada para su inscripción el el registro mercantil del domicilio de la sociedad dentro de los 2 meses siguientes a su otorgamiento.


Articulo 30

Si hubiese retraso en el otorgamiento de la escritura de constitución o en su presentación a inscripción en el registro mercantil, las personas a q se refiere el art anterior responderán solidariamente de los daños y perjuicios causados.

2- ESCRITURA DE CONSTITUCION

De los artículos citados se desprende q la escritura debe ser otorgada en la fundación simultanea por los fundadores y en la sucesiva por las personas q haya designado la junta constituyente, por lo demás estaremos a lo q se cita en los arts 8 y 10.
Articulo 8

En la escritura de constitución de la sociedad se expresaran:


  • Los nombres, apellidos y edad de los otorgantes, si estos fueran personas físicas, o la denominación o razón social, si son personas jurídicas, y en ambos casos, la nacionalidad y el domicilio.

  • La voluntad de los otorgantes de fundar una SA.

  • El metálico, los bienes o derechos q cada socio aporte o se obligue a aportar, indicando el titulo en q lo haga y el numero de acciones atribuidas en pago.

  • La cuantía total, al menos aproximada, de los pagos de constitución, tanto de los ya satisfechos como de los meramente previstos hasta q aquella quede constituida.

  • Los estatutos q han de regir el funcionamiento de la sociedad.

  • Los nombres, apellidos y edad de las personas q se encarguen inicialmente de la administración y representación social, si fueran personas físicas, o su denominación social si fueran personas jurídicas y, en ambos casos su nacionalidad y domicilio, así como las mismas circunstancias, en su caso, de los auditores de cuentas de la sociedad.


Articulo 10

En la escritura se podrán incluir, además, todos los pactos y condiciones q los socios fundadores juzguen conveniente establecer, siempre q no se opongan a las leyes ni contradigan los principios configuradores de la SA.

3- LOS ESTATUTOS SOCIALES.

De resolución de 21 de enero de 1946 se define como el conjunto de normas q organizan el régimen interno de la sociedad, el derecho de los accionistas y las relaciones con terceras personas.
Su contenido se recoge en los arts 115 y ss del RRM y 9 de la LSA.
Articulo 9

En los estatutos q han de regir el funcionamiento de la sociedad se hará constar:


  • La denominación de la sociedad.

  • El objeto social, determinando las actividades q lo integran.

  • La duración de la sociedad.

  • La fecha en q dará comienzo a sus operaciones.

  • El domicilio social, así como el órgano competente para decidir o acordar la creación, la supresión o el traslado de las sucursales.

  • El capital social, expresando, en todo caso, la parte de su valor no desembolsado, así como la forma y el plazo máximo en q han de satisfacerse los dividendos pasivos.

  • El numero de acciones en q estuviera dividido el capital social, su valor nominal, su clase y serie, si existieren varias con exacta expresión del valor nominal, numero de acciones y derechos de cada una de las clases, el importe efectivamente desembolsado, y si están representadas por medio de títulos o por medio de anotaciones en cuenta. En caso de q se representen por medio de títulos, deberá indicarse si son nominativas o al portador y si se prevé la emisión de títulos múltiples.

  • La estructura del órgano al q se confía la administración de la sociedad, determinando los administradores a quienes se confiere el poder de representación así como su régimen de actuación, de conformidad con lo dispuesto en esta ley y en el reglamento del registro mercantil. Se expresara, además, el numero de administradores, q en el caso del consejo no será inferior a 3,o,al menos, el numero máximo y el mínimo, así como el plazo de duración del cargo y el sistema de su retribución si la tuvieren.

  • El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los órganos colegiados a la sociedad.

  • La fecha de cierre del ejercicio social. A falta de disposición estatutaria se entenderá q el ejercicio termina el 31 de diciembre de cada año.

  • Las restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones, cuando se hubiesen estipulado.

  • El régimen de las prestaciones accesorias, en caso de establecerse, mencionando expresamente su contenido, su carácter gratuito o retribuido, las acciones q lleven aparejada la obligación de realizarlas, asi como las eventuales cláusulas penales inherentes a su incumplimiento.

  • Los derechos especiales q, en su caso, se reserven los fundadores o promotores de la sociedad.

4- VALOR DE LA INSCRIPCIÓN EN EL RM.

Partiremos de lo dispuesto en el articulo 7.
Articulo 7

1-La sociedad se constituirá mediante escritura publica, q deberá ser inscrita en el registro mercantil. Con la inscripción adquirirá la SA su personalidad jurídica, los pactos q se mantengan separados entre los socios no serán oponibles a la sociedad.

2- La inscripción de la escritura de constitución y la de todos los demás actos relativos a la sociedad podrán practicarse previa justificación de q ha sido solicitada o realizada la liquidación de los impuestos correspondientes al acto inscribible.

3-La inscripción de la sociedad se publicara en el BORM, en el q se consignaran los actos relativos a su escritura de constitución q reglamentariamente se determinen.

5-NULIDAD.
Esta materia viene regulada en los artículos 34 y 35.
Articulo 34

1- Una vez inscrita la sociedad, la acción de nulidad solo podrá ejercitarse por las ss causas:

  • Por resultar el objeto social ilícito o contrario al orden publico.

  • Por no expresarse en la escritura de constitución o en los estatutos sociales la denominación de la sociedad, las aportaciones de los socios, la cuantía del capital, el objeto social o, finalmente, por no respetarse el desembolso mínimo del capital legalmente previsto.

  • Por la incapacidad de todos los socios fundadores.

  • Por no haber concurrido en el acto constitutivo la voluntad efectiva de, al menos, 2 socios fundadores, en el caso de pluralidad de estos, o del socio fundador cuando se trate de sociedad unipersonal.


2-Fuera de los casos enunciados en el apartado anterior no podrá declararse la inexistencia ni la nulidad de la sociedad ni tampoco acordarse su anulación.

Articulo 35

1- La sentencia q declare la nulidad de la sociedad abre su liquidación, q se seguirá por el procedimiento previsto en la presente ley para los casos de disolución.

2-la nulidad no afectara a la validez de las obligaciones o de los créditos de la sociedad frente a terceros ni a la de los contraídos por estos frente a la sociedad, sometiéndose unas y otros al régimen propio de la liquidación.

3- Cuando el pago a terceros de las obligaciones contraídas por la sociedad declarada nula así lo exija, los socios estarán obligados a desembolsar sus dividendos pasivos.

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